2015招標師考試《招標采購專業(yè)實務》：招標投標當事人法律責任

導讀：2015年招標師考試時間為10月19、20日，目前廣大考生應該進入復習備考階段，網(wǎng)校為大家準備了招標師考試輔導資料《招標采購專業(yè)實務》，希望能夠?qū)δ兴鶐椭?

招標投標當事人的法律責任

招標人的法律責任

招標人的法律責任，是指招標人在招標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。按照招標人承擔責任的不同法律性質(zhì)，其法律責任分為民事法律責任、行政法律責任和刑事法律責任。

(1)招標人的民事法律責任

我國現(xiàn)行法律、法規(guī)及部門規(guī)章中，對招標人的行為規(guī)范及其應當承擔的法律責任均有所規(guī)定，主要體現(xiàn)在《民法通則》、《合同法》、《招標投標法》、《中華人民共和國反不正當競爭法》(以下簡稱《反不正當競爭法》)等法律規(guī)范中。

1)招標人承擔民事責任的違法行為。依據(jù)《招標投標法》的規(guī)定，下列幾種行為應屬于承擔民事法律責任的違法行為：

①招標人向他人透露已獲取招標的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者影響公平競爭的有關招標投標的其他情況。

②泄露標底，招標人設有標底的，標底必須保密。

③依法必須進行招標的項目，招標人與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的。

④招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的。

⑤依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。

⑥招標人不按招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人與中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議書。

2)招標人承擔民事責任的方式。招標人實施上述違法行為的中標無效，招標人應承擔中標無效的法律后果：

①責令改正。招標人應承擔停止違法行為的法律責任，并應按照法律規(guī)定作出相應的補救措施。其改正方式主要有：招標人與中標人重新訂立合同;招標人在其余投標人中重新確定中標人;招標人應當重新招標。

②恢復原狀、賠償損失。中標無效的招標人已與中標人簽訂書面合同的，合同無效，應當恢復原狀，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還或者沒有必要返還的應當折價補償。有過錯的一方應賠償對方因此所遭受的損失，雙方都有過錯的，應當承擔各自相應的責任。

(2)招標人的行政法律責任

招標人的行政法律責任是指招標人因違反行政法律規(guī)范，而依法應當承擔的一種法律責任。目前，我國對于招標人的行為規(guī)范及行政責任主要體現(xiàn)在《招標投標法》和一些部門規(guī)章之中。

1)依據(jù)《招標投標法》的規(guī)定，招標人承擔行政法律責任的違法行為有：

①必須進行招標的項目不進行招標的。

②將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的。

③招標人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人的，對潛在投標人實行歧視待遇的。

④強制要求投標人組成聯(lián)合體共同投標的，或者限制投標人之間競爭的。

⑤依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的。

⑥泄露標底的。

⑦依法必須進行招標的項目，招標人違反規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的。

⑧招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的。

⑨招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的。

2)部門規(guī)章中對招標人行政法律責任的規(guī)定。因為我國招標投標項目涉及各個部門，因此各部門根據(jù)《工程建設項目貨物招標投標辦法》、《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》、《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》、《房屋建筑和市政基礎施工招標管理辦法》、《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》等規(guī)定，對招標人行政法律責任均作出了非常明確和具體的規(guī)定。

3)招標人承擔行政法律責任方式。對招標人在招標投標過程中的違法行為承擔行政法律責任的方式主要有：

①警告、責令限期改正。招標人有上述《招標投標法》及部門規(guī)章規(guī)定的違法行為，情節(jié)輕微的行政部門有權(quán)對招標人發(fā)出書面警告，并有權(quán)責令限期改正。

②罰款。招標人有上述違法行為的，行政監(jiān)督部門有權(quán)對招標人依據(jù)不同規(guī)定處以不同數(shù)額的罰款，并同時可并處沒收違法所得。

③不頒發(fā)施工許可證?！斗课萁ㄖ褪姓A設施工程施工管理辦法》規(guī)定，對應予招標未招標的，應予公開招標未公開招標的，縣級以上地方人民政府建設行政部門對責令改正而拒不改正的招標人不得頒發(fā)施工許可證。

④行政處分。行政處分的對象是招標人單位的直接負責的主管人員和其他直接責任人員。

⑤暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付。對必須進行招標的項目而不招標的，或者是將必須進行招標的項目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標的，如果招標項目是全部或者部分使用國有資金的，有關行政部門可以暫停該項目的執(zhí)行或是暫停向該項目撥付資金。

(3)招標人的刑事法律責任

招標人的刑事法律責任，是指招標人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的犯罪行為所應承擔的刑事法律后果。刑事法律責任是招標人承擔的最嚴重的一種法律后果。

招標人向他人透露招標文件的重要內(nèi)容或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況，如泄露評標專家委員會成員的或是泄露標底并造成重大損失的，招標人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密，處3年以下有期徒刑或者拘役，造成特別嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。

8.2.2 投標人的法律責任

投標人的法律責任，是指投標人在投標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。按照投標人承擔責任的不同法律性質(zhì)，其他律責任分為民事法律責任、刑事法律責任和行政法律責任。

(1)投標人的民事法律責任

投標人的民事責任，是指投標人因不履行法定義務或違反合同而依法應當承擔的民事法律后果。目前，我國對于投標人的行為規(guī)范主要體現(xiàn)在《民法通則》、《合同法》、《招標投標法》、《反不正當競爭法》等法律規(guī)范中。

投標人承擔民事責任的主要方式表現(xiàn)為：中標無效、承擔賠償責任、轉(zhuǎn)讓無效、分包無效、履約保證金不予退回等。

1)中標無效的民事責任。《招標投標法》第53條中規(guī)定：“投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效。”

投標人相互串通投標的情況在實踐中時有發(fā)生，串通投標的行為表現(xiàn)為：各投標人之間彼此達成協(xié)議，輪流攻取中標;投標人向招標人或者是評標委員會成員行賄;投標人與招標人之間相互串通投標等。串通投標行為的法律后果是中標行為無效。

《招標投標法》第54條中規(guī)定：“投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效。”

投標人以他人名義投標一般出于以下幾種原因：投標人沒有承擔招標項目的能力;投標人不具備國家要求的或招標文件要求的從事該招標項目的資質(zhì);投標人曾因違法行為而被工商機關吊銷營業(yè)執(zhí)照;或是因違法行為而被有關行政監(jiān)督部門在一定期限內(nèi)取消其從事相關業(yè)務的資格等。投標人除以他人名義投標外，投標人還可能以其他方式弄虛作假，騙取中標。如偽造資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，在遞交的資格審查材料中弄虛作假等。投標人在投標過程中有了上述的行為即屬違法行為，將導致中標的無效。

《反不正當競爭法》第27條中規(guī)定，“投標者串通投標、抬高標價或者壓低標價;投標者互相勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭的，其中標無效。”

2)賠償損失的民事法律責任。《招標投標法》第54條中規(guī)定：“投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任。”

投標人弄虛作假的行為給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任。投標人的賠償范圍既包括直接損失也包括間接損失。直接損失如因騙取中標導致中標無效后重新進行招標的成本等;間接損失如項目的預期收益的損失等。本條所定的損害賠償對象是因投標人的騙取中標行為而遭受損害的招標人。

3)轉(zhuǎn)讓無效、分包無效的民事法律責任?！墩袠送稑朔ā返?8條中規(guī)定：“中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反本法規(guī)定將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效。”

投標人在中標后，不按法律規(guī)定進行中標項目分包的，投標人就應當承擔轉(zhuǎn)讓無效、分包無效的責任。該無效為自始無效，即從轉(zhuǎn)讓或者分包時起就無效。因該行為取得的財產(chǎn)應當返還給對方當事人，有過錯的一方當事人應對無效行為給他人造成的損失，承擔賠償責任。

4)履約保證金不予退還的民事法律責任。根據(jù)《招標投標法》的規(guī)定，中標人不履行與招標人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。

(2)投標人的行政法律責任

投標人的行政責任是指投標人因違反行政法律規(guī)范，而依法應當承擔的法律后果。投標人承擔行政責任的主要方式有：警告、罰款、沒收違法所得、責令停業(yè)、取消投標資格及吊銷營業(yè)執(zhí)照。

1)《招標投標法》中關于投標人承擔行政法律責任方式的規(guī)定。

①投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的，取消其1年至2年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。

②投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，依法必須進行招標的項目的投標人所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的，取消其1年至3年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。

③中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反本法規(guī)定將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額5‰以上10‰以下的罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得;可以責令停業(yè)整頓;情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。

④中標人不按照與招標人訂立的合同履行義務，情節(jié)嚴重的，取消其2年至5年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。

⑤投標人串通投標、抬高標價或者壓低標價;投標者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭的。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處1萬元以上20萬元以下的罰款。

2)部門規(guī)章中關于投標人承擔行政法律責任行為和方式的規(guī)定。招標投標過程中投標人因違法行為應承擔相應的行政責任，根據(jù)《工程建設項目貨物招標投標辦法》、《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》、《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》、《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》、《機電產(chǎn)品國際招標機構(gòu)資格審定辦法》等規(guī)定，對招標人行政法律責任均作出了非常明確和具體的規(guī)定。

投標人在招標投標過程中，因違法行為所應承擔的行政法律責任的方式有：

①警告;

②對單位責令停業(yè)整頓;

③有違法所得的并處沒收違法所得;

④吊銷營業(yè)執(zhí)照;

⑤罰款，對違法行為的罰款的處罰是雙罰制，即處罰違法的單位也處罰單位的直接負責的主管人員;

⑥取消參與投標的資格，根據(jù)其違法人員的違法行為取消其參加投標的資格時間從最低的1年到3年不等，但如果中標人有不履行與招標人訂立合同的情況，其處罰參與投標的資格期限比其他違法行為要更為嚴厲，其取消參與投標的最低期限為2年，最高的期限為5年;

⑦沒收投標保證金;

⑧對其違法行為進行公告等。

(3)投標人的刑事法律責任

投標人的刑事責任是指投標人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的犯罪行為所應承擔刑事法律后果，刑事法律責任是投標人承擔的最嚴重的一種法律后果。

1)承擔串通投標罪的刑事責任。投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他招標人利益的，情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金。投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民合法權(quán)益的，處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金。

2)承擔合同詐騙罪的刑事責任。投標人以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中實施騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金，數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

3)承擔行賄罪的刑事責任。投標人向招標人或者評標委員會成員行賄，構(gòu)成犯罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

8.2.3 招標代理機構(gòu)的法律責任

招標代理機構(gòu)的法律責任，是指招標代理機構(gòu)在招標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。招標代理機構(gòu)是依法設立、從事招標代理業(yè)務的社會中介機構(gòu)，其應當在招標人的委托范圍內(nèi)辦理招標事宜，因此招標代理機構(gòu)應當遵守法律、法規(guī)及部門規(guī)章中關于招標人的相關規(guī)定。但招標代理機構(gòu)在招標投標活動中又具有獨立的法律地位，因此法律、法規(guī)及部門規(guī)章對招標代理機構(gòu)的法律責任又作出了一些特殊規(guī)定。

1)《招標投標法》對招標代理機構(gòu)法律責任的相關規(guī)定。《招標投標法》第50條規(guī)定了招標代理機構(gòu)的法律責任，招標代理機構(gòu)泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況資料和招標代理機構(gòu)違反本法規(guī)定與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的行為，應當承擔法律責任。該條款中即規(guī)定了招標代理機構(gòu)的民事責任，又規(guī)定了招標代理機構(gòu)的刑事責任和行政責任。

依據(jù)這一條款的規(guī)定，招標代理機構(gòu)承擔民事責任的主要方式表現(xiàn)為賠償責任和中標無效。招標代理機構(gòu)因違法行為應承擔的行政責任方式有：警告，責令改正，通報批評、對單位及直接負責人的主管人員和其他直接責任人員罰款，對于罰款額度，根據(jù)違法行為的輕度及所造成的后果，處以不同罰款額，取消代理資格，根據(jù)違法行為的嚴重程度給予不同的處罰期限，暫停招標代理資格等。構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責任。

2)除《招標投標法》中對招標代理機構(gòu)的法律責任作出相關規(guī)定外，在其他一些法律、法規(guī)及部門規(guī)章中，如《工程建設項目貨物招標投標辦法》、《中央投資項目招標代理機構(gòu)資格認定管理辦法》、《工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》、《工程建設項目招標代理機構(gòu)資格認定辦法》、《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》、《進一步規(guī)范機電產(chǎn)品國際招標投標活動有關規(guī)定》、《機電產(chǎn)品國際招標機構(gòu)資格審定辦法》等，對于招標代理機構(gòu)的行政法律責任也作出了進一步詳細的規(guī)定。

8.2.4 評標委員會的法律責任

評標委員會成員的法律責任，是指評標委員會成員在招標過程中對其所實施的行為應當承擔的法律后果。評標委員會在招標投標活動中，既不是行政領導機構(gòu)，也不是業(yè)務主管部門，而是依法獨立行使評標職能的組織。評標委員會成員應當客觀、公正的履行職務，嚴格遵守法律、法規(guī)所規(guī)定的義務及職業(yè)道德，否則其亦應當承擔相應的法律責任。

1)《招標投標法》規(guī)定的評標委員會成員的法律責任?！墩袠送稑朔ā返?6條規(guī)定，評標委員會成員收受投標人的財物或者其他好處的，評標委員會成員或者參加評標的有關工作人員向他人透露對投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦以及與評標有關的其他情況的，給予警告，沒收收受的財物，可以并處3000元以上5萬元以下的罰款，對有所列違法行為的評標委員會成員取消擔任評標委員會成員的資格，不得再參加任何依法必須進行招標的項目的評標;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

2)除《招標投標法》第56條對評標委員會成員的法律責任作出規(guī)定外，其他一些部門規(guī)章如《工程建設項目貨物招標投標辦法》、《工程建設項目施工招標投標辦法》、《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》、《進一步規(guī)范機電產(chǎn)品國際招標投標活動有關規(guī)定》等，對評標委員會成員的相關行政法律責任也作出了相關規(guī)定。

3)評標委員會成員因違法行為應承擔的行政法律責任方式有：

①警告;

②取消承擔評標委員會的資格;

③有違法所得的沒收違法所得;

④罰款，根據(jù)違法行為的不同處以不同的罰款額度等。

4)評標委員會成員承擔刑事法律責任的方式。評標委員會違反《招標投標法》第56條的相關規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法應當承擔受賄罪、侵犯商業(yè)秘密罪等刑罰。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第6條的相關規(guī)定，依法組建的評標委員會在招標、評標活動中，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第163條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

8.2.5 行政監(jiān)督部門的法律責任

《招標投標法》第63條規(guī)定：“對招標投標活動依法負有行政監(jiān)督職責的國家機關工作人員徇私舞弊、濫用職權(quán)或者玩忽職守，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任;不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。”

徇私舞弊是指行政機關工作人員，在監(jiān)督過程中故意不依法履行職責，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

濫用職權(quán)是指國家機關工作人員超越職權(quán)，違法決定、處理器無權(quán)決定、處理的事項，或者違反規(guī)定處理公務，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

玩忽職守是指國家機關工作人員嚴重不負責任，不履行或者不認真履行職責，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

國家機關工作人員徇私舞弊、濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失、構(gòu)成犯罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑。國家機關工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑。