2013年一級建造師《建設工程法規(guī)及相關(guān)知識》復習資料4

　　掌握不可抗力及違約責任的免除

　　一、不可抗力

　　（一）不可抗力的范圍

　　不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。構(gòu)成不可抗力需要具備三個條件；

　　1．不能預見

　　不能預見指的對事件的發(fā)生不可預見。這里的不可預見指的是“一個有經(jīng)驗的承包商也無法預見到的”。而不能依據(jù)當事人自身是否預見到了事件的發(fā)生來確定。例如，打鉆孔樁的時候，在20米深處遇到一塊孤立的巖石，使得鉆孔無法進行，造成了損失。該事件可以稱為不可預見，因為再有經(jīng)驗的承包商也無法預見到這里會存在一塊孤立的巖石。

　　2．不能避免

　　不能避免指的是即使當事人預見到了該事件的發(fā)生，但是也無法制止其發(fā)生。例如，盡管當事人收到了地震的預報，但是也無法避免地震的發(fā)生，這就是無法避免。如果事件通過當事人的努力是可以不發(fā)生的，即使發(fā)生了也不能構(gòu)成不可抗力。

　　3．不能克服

　　不能克服指的是對于已經(jīng)發(fā)生的事件，當事人無法通過自己的努力消除或減弱該事件的負面影響。例如，發(fā)生了地震，當事人無法將已完工程移離地震地區(qū)，只能任其坍塌。如果通過當事人的努力可以將損失避免，對于這部分損失而言，該事件不能認定為不可抗力。

　　我國法律并沒有明確規(guī)定不可抗力的范圍，各國對于不可抗力的范圍更沒有統(tǒng)一的規(guī)定。不可抗力一般包括如下情況：

　　（1）自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等；

　?。?）社會事件，如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。

　?。ǘ┩ㄖc減損

　　《合同法》規(guī)定，當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。

　　當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

　　當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

　　二、違約責任的免除

　　違約責任免責，是指在履行合同的過程中，因出現(xiàn)法定的免責條件或者合同約定的免責事由導致合同不履行的，合同債務人將被免除合同履行義務。

　　1．約定的免責

　　合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責任的條件，這個條款稱為免責條款。免責條款并非全部有效，侵犯對方人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的免責條款是無效的。參見1Z302032掌握無效合同。

　　2．法定的免責

　　法定的免責是指出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形，即使當事人違約也可以免除違約責任。

　　《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任?！?/p>

　　[重點解析]

　　1．不可抗力=（不能預見+不能避免+不能克服）客觀情況

　　2．在《考試用書》中，“不可抗力的事件范圍一般包括以下兩大類：一類是自然事件，如水災、火災、地震、瘟疫等；另一類是社會事件，如戰(zhàn)爭、動亂、暴亂、武裝沖突、罷工等以及政府法律、行政行為等。”這部分內(nèi)容僅作一般掌握即可。

　　3．應當注意，盡管不可抗力是法定的免責事由，但并不是發(fā)生了不可抗力就可以全部免責，有的時候會得到部分的免責。例如，承包商承包的是一條公路，全長100公里，因其中3公里的范圍內(nèi)發(fā)生了地震導致承包商工期延誤，則承包商只能就受到地震影響的局部免責。

　　4．另外需要注意的是：當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。

　　本節(jié)典型習題

　　1．2005年2月2日王海與李俊簽訂了一個合同，合同中約定王海將自己惟一的挖掘機租給李俊，租期為2005年3月1日至2006年3月1日。但是在2005年2月25日王海卻將此挖掘機租給了李林，租期為2005年2月25日至2005年6月25日，則（B）

　?。ˋ）王海要承擔締約過失責任（B）李俊在2005年2月25日即可要求王海承擔違約責任（C）李俊在2005年3月1日方可要求王海承擔違約責任（D）李俊在2006年3月1日方可要求王海承擔違約責任

　　2．按照合同，王海應當向李俊支付違約金50萬元，但是李俊的損失只有50元，則（C）

　?。ˋ）王?？梢灾恢Ц?0元違約金（B）王海必須全部支付50萬元違約金（C）王?？梢哉埱筮m當減少違約金（D）王海須支付50萬元違約金，并賠償50元損失

　　3．王海與李俊簽訂的合同中既約定了違約金，又約定了定金，則如果王海違約，則李?。―）保護自己的合法權(quán)益。

　?。ˋ）只能選擇適用違約金（B）只能選擇適用定金（C）可以既選擇違約金，也選擇定金（D）可以選擇違約金或者定金

　　4．下面的行為中屬于違約的是（B）

　　（A）建設單位在沒有領取施工許可證的情況下開工（B）因不可抗力導致承包商沒能按時竣工（C）中標通知書發(fā)出后招標人改變中標結(jié)果的（D）建設單位未經(jīng)驗收就使用工程的

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