采購法律法規(guī)與政策考前復習指導(2)

    1.1.2招標投標法律法規(guī)與政策體系的效力層級

    由于招標投標方面的法律規(guī)范比較多，具體執(zhí)行有關規(guī)定時需注意效力層級問題。

    （1）縱向效力層級——部頒規(guī)章≠地方法規(guī)

    按照《中華人民共和國立法法》（以下簡稱《立法法》）的規(guī)定，在我國法律體系中，憲法具有最高的法律效力，其后依次是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。在招標投標法律體系中，《招標投標法》是招標投標領域的基本法律，其他有關行政法規(guī)、國務院決定、各部委規(guī)章以及地方性法規(guī)和規(guī)章都不得同《招標投標法》相抵觸。國務院各部委制定的部門規(guī)章之間具有同等法律效力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行。省、自治區(qū)、直轄市的人大及其常委會制定的地方性法規(guī)的效力層級高于當?shù)卣贫ǖ囊?guī)章。如《北京市招標投標條例》的法律效力高于《北京市建設工程招標投標監(jiān)督管理規(guī)定》（北京市人民政府令第122號）。

    （2）橫向效力層級——特殊優(yōu)于一般

    按照《立法法》規(guī)定：“同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定。”也就是說，同一機關制定的特別規(guī)定的效力層級高于一般規(guī)定。因此，在同一層級的招標投標法律規(guī)范中，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，應當適用特別規(guī)定。如合同法對合同訂立程序、要約與承諾、合同履行等方面均作出了一般性的規(guī)定；招標投標法對于招標投標程序、選擇中標人、簽訂合同等方面也做出了一些特別規(guī)定。招標投標活動要遵守合同法的基本原則，更要執(zhí)行招標投標法中有關特別規(guī)定，嚴格按照招標投標法規(guī)定的程序和具體要求，簽訂中標合同。

    （3）時間序列效力層級——新法優(yōu)于舊法

    從時間序列看，按照《立法法》的規(guī)定，“同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”也就是說，同一機關新規(guī)定的效力高于舊規(guī)定。如按照國家發(fā)展計劃委員會等七部委于2001年聯(lián)合制定的《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》（國家計委令第12號）規(guī)定，評標委員會推薦的中標候選人應當限定在1至3人，并標明順序。使用國有資金投資或者國家融資的項目，招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人；排名第一的中標候選人放棄或其他原因不能簽訂合同的，可以按照順序依次確定排名第二的中標候選人為中標人。國家發(fā)展改革委等七部委2003年聯(lián)合制定了《工程建設項目施工招標投標辦法》（國家發(fā)改委令第30號），將上述按照排名順序確定中標人的強制性規(guī)定的適用范圍擴大到了全部依法必須招標的施工項目。根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，所有依法必須招標項目的施工招標都必須執(zhí)行2003年的新規(guī)定。

    （4）特殊情況處理原則——國務院提出意見或裁決

    我國是一個法制統(tǒng)一的中央集權(quán)國家，法律體系原則上是統(tǒng)一、協(xié)調(diào)的。但是，由于立法機關比較多，如果立法部門之間缺乏必要的溝通與協(xié)調(diào)，難免會出現(xiàn)一些規(guī)定不一致的情況。在招標投標活動中遇到此類特殊情況時，依據(jù)《立法法》的有關規(guī)定，應當按照如下原則處理：

    1）法律之間對同一事項新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決；

    2）地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機構(gòu)裁決；

    3）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見。國務院認為適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為適用部門規(guī)章的，應當提請全國人大常委會裁決；

    4）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務院裁決。