工程變更索賠中的幾個問題

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國際工程承包是一項風(fēng)險事業(yè)。在競爭日趨激烈的國際工程承包市場中，工程承包企業(yè)為了取得工程項目的經(jīng)營承包權(quán)，往往要降低報價以戰(zhàn)勝競爭對手。這種情況下如果承包商不善于經(jīng)營管理，并通過有效的索賠，以減少或避免自己的損失，企業(yè)就難以生存和發(fā)展。國際工程承包施工的實踐證明，施工索賠是決定國際承包施工企業(yè)經(jīng)濟效益的重要環(huán)節(jié)，也是衡量國際承包施工企業(yè)經(jīng)營管理水平高低的一個重要標(biāo)志。

　　筆者在施工索賠的諸多內(nèi)容中，選擇我們在國際承包施工中遇到最多、影響最大的工程變更索賠，通過對其客觀存在性、合同法理性的分析，同時結(jié)合自己的實際工作實踐，以及國際承包施工企業(yè)的經(jīng)驗。論述工程變更索賠在國際工程項目經(jīng)營管理中的地位、作用以及做好工程變更索賠中所應(yīng)注意的幾個問題。

　　一、變更在工程項目中客觀存在

　　國際工程承包施工的實踐經(jīng)驗證明，每項工程的建設(shè)成本從開工之日起便處于不斷變化之中，隨著工程量及工期的變化，工程成本大多數(shù)都在不斷增加，直到建成之日，才能形成定值。有一定規(guī)模的土建工程的承包施工，其最終工程成本幾乎都不是它們中標(biāo)合同額中的工程成本。絕大多數(shù)情況下會導(dǎo)致最終合同金額增加，只有極個別的項目結(jié)算成本小于其中標(biāo)合同價。這是因為，在所有的土建工程施工中，難免會出現(xiàn)工程量變更、設(shè)計修改、新增(減)工程，以及地基變化等問題，因此導(dǎo)致工程成本相應(yīng)地發(fā)生變化。表1為南亞某國部分工程的中標(biāo)價格和最終完成的費用對比表。

　　從表中可以看出，國際承包工程不管其規(guī)模大小，最終完工后的費用不同程度地大于其中標(biāo)時的標(biāo)價，一般增加20％左右。其增加的幅度與項目合同的規(guī)模沒有直接的聯(lián)系，而是與項目的原設(shè)計工作的詳細程度及其質(zhì)量、項目現(xiàn)場條件的變化、不可預(yù)測因素以及業(yè)主的意愿等有關(guān)。

　　二、變更索賠的合同依據(jù)及計價方法

　　在國際工程的承包施工中，許多國家都參照國際上常用的一些標(biāo)準(zhǔn)合同條件，并結(jié)合自己國家的工程承包標(biāo)準(zhǔn)合同條件，作為編制每個工程項目合同文件的指南?！锻聊竟こ淌┕ず贤瑮l件》1987年第4版(以下簡稱FIDIC合同條件)，經(jīng)過四十多年的修改再版，已為國際工程承包界公認(rèn)，在國際土木建筑工程的承包施工中通用。 在FIDIC合同條件中，其“摘要”列出了關(guān)于承包商可以引用的24條有關(guān)索賠的條件，明確地指出了工程變更索賠可以適用的6個條款。

　　國際工程項目的工程變更，既包括了合同范圍以內(nèi)的“附加工程”，又包括合同范圍以外的“額外工程”。但對于“附加工程”，由于其屬于合同范圍以內(nèi)的結(jié)算和支付問題，并不屬于施工索賠的范疇。“額外工程”即合同工作范圍以外的工程，就不能套用原投標(biāo)文件的施工單價，而要重新議定單價，并按此單價支付額外工程的工程款，這屬于施工索賠的范疇。

　　對于“額外工程”的工程變更，按照FIDIC合同條件，變更工程單價確定辦法，從原則上講，應(yīng)由合同雙方協(xié)商議定，但在雙方不能達成一致時，則授權(quán)咨詢工程師“確定一個他認(rèn)為合理的單價或價格，并相應(yīng)地通知承包商及抄送業(yè)主”。在一般情況下，此部分工程變更的單價確定有以下四種定價的方式：

　　1 按原報價書中的單價計算工程款。

　　如果工程師認(rèn)為投標(biāo)單價適用于此項變更工程，其便可決定按投標(biāo)價計算。但必須考慮以下因素：變更的工程性質(zhì)及數(shù)量；變更工程對施工管理費的影響程度；發(fā)布變更的時間；變更工程的施工方法以及變更工程的位置及與原工程的差異程度等。

　　2 參考投標(biāo)單價確定新單價。

　　如果原單價與變更工程的性質(zhì)、數(shù)量、地點、施工方法等差異甚大，而且不適用原單價時，則參考原單價數(shù)額確定一個合理的新單價。這時往往用數(shù)量插入法或按比例分配法確定新單價。

　　3 重新確定新單價。

　　當(dāng)投標(biāo)單價不能參照采用，即變更工程與合同范圍內(nèi)的工程性質(zhì)迥然不同時，則由工程師邀請業(yè)主及承包商進行醞釀，共同確定一個新單價。

　　4 變更費用超過15％時進行合同價調(diào)整。

　　FIDIC合同條件第52.3分條款規(guī)定，如果在發(fā)出整個工程的接收證書時，發(fā)現(xiàn)由于全部變更工程的費用以及實測工程量全部調(diào)整費用(不包括備用金和計日工的費用，以及第70條的調(diào)整數(shù))的總和超過：“有效合同價”±15％時，則應(yīng)通過協(xié)商，在合同價上增加或減少某一“款項”。在增加或減少某一“款項”的具體辦法，則是在工程師和承包商的共同充分協(xié)商達成。

　　三、工程變更索賠在國際工程項目經(jīng)營管理中的地位和作用

　　在競爭激烈的國際工程承包市場中，承包企業(yè)不可能以高額的利潤率通過競標(biāo)的方式中標(biāo)。相反，往往是通過微利甚至以低于市場的實際價格來取得項目的經(jīng)營承包權(quán)。在此前提下，承包企業(yè)只有通過對項目實施有效的經(jīng)營管理，特別是通過做好項目的索賠管理，才能實現(xiàn)項目的最終贏利目的。

　　在國際工程承包市場的施工實踐中，通過各種施工索賠來改變項目的經(jīng)營條件以至達到最終贏利的成功實例不少。特別是土建工程施工，工程變更索賠是承包商諸多索賠種類中機會最多、內(nèi)容最廣和影響承包商經(jīng)濟利益最大的施工索賠之一。由于工程變更的產(chǎn)生，要么是業(yè)主為了完善工程，要么是遇上了不可預(yù)見的因素，其性質(zhì)都屬于后合同行為。其價格無論采取那種方式確定，都要采取業(yè)主和工程師與承包商協(xié)商一致的原則，在其價格的確定上承包商有一定發(fā)言權(quán)和操作的空間。往往承包商通過與業(yè)主和工程師協(xié)商可以得到一個對自己較為有利的新單價。因此，在一定程度上講，一個項目的工程變更越多，其改善項目的經(jīng)營條件和實現(xiàn)項目的最終贏利的機會就越大。下表為某公司在南亞某國進行承包的工程項目中，該項目的部分工作項變更前后的價格對比情況表。

　　從表中可以看出，該項目承包商僅從上述的5項變更中，其在原有單價的基礎(chǔ)上就多增收了一百多萬美元，其多增加的收益額是該項目原合同總額的45％。自然地，此部分的收益成為了該項目最終贏利的重要組成部分。由此可見，工程變更索賠是施工索賠中的重要組成部分，是國際工程承包項目能否改善經(jīng)營條件和實現(xiàn)最終贏利的重要手段之一。

　　四、做好工程變更索賠應(yīng)注意的幾個方面

　　在國際工程承包施工領(lǐng)域的技術(shù)經(jīng)濟管理中，施工索賠管理可能是最難的一項工作。施工索賠是一項融技術(shù)、經(jīng)濟、合同法律和管理策略于一體的工作，它需要承包商具備豐富的國際工程承包施工經(jīng)驗，以及相當(dāng)高的經(jīng)營管理水平。根據(jù)筆者的實踐體會，并參照國際施工索賠的經(jīng)驗，做好工程變更索賠管理工作，應(yīng)該注意以下幾個方面：

　　（一）要牢固樹立索賠意識

　　樹立索賠意識，首先要正確地認(rèn)識索賠。索賠是國際工程承包施工合同雙方的權(quán)利，任何一方都有權(quán)主動提出索賠要求，以維護自己正當(dāng)合理的經(jīng)濟利益。尤其是作為承包商，施工索賠是其減少承包風(fēng)險、防止經(jīng)濟虧損的基本手段。應(yīng)該索賠而放棄索賠機會，不僅喪失了應(yīng)得的經(jīng)濟利益，而且會被對方視為無知，亦說明其施工管理水平太低。在當(dāng)前經(jīng)營競爭十分激烈的國際工程承包市場上，很難逃脫虧損甚至破產(chǎn)的命運。

　　國際工程承包企業(yè)，應(yīng)該把提高索賠意識作為自己管理工作中的重要內(nèi)容之一。要求工程項目負責(zé)人(項目經(jīng)理)把施工索賠工作視為自己的主要任務(wù)，尤其是索賠管理人員，要熟練地掌握工程的合同文件，不丟失每一個重要的索賠機會，并做好大量細致的索賠工作，爭取索賠的成功。

　　（二）深入了解和掌握自己的索賠權(quán)

　　要進行施工索賠，首先要有索賠權(quán)。索賠權(quán)是索賠要求能否成立的法律依據(jù)，其基礎(chǔ)是施工合同文件。因此，索賠人員應(yīng)通曉合同文件，善于在合同條款、施工技術(shù)規(guī)程、工程量表、工作范圍、合同函件等合同文件中尋找索賠的法律依據(jù)。

　　涉及工程變更索賠的主要條款，大都包括在合同的通用條件部分中，如：工程范圍變更、工作項目變更、施工條件的變更、工期延長、單價變更、物價上漲、匯率調(diào)整，等等。對這些條款的含義要研究透徹，做到熟練運用，以證明索賠要求的合理性。

　　在了解上述合同文件外，承包商還應(yīng)了解工程所在國的法律或規(guī)定，凡是所在國的法律、命令、規(guī)定中允許承包商索賠的條文，都可引用以證明自己的索賠權(quán)。

　　同時，注意所在國類似情況成功的索賠案例，因為許多國家在工程項目合同文件采用FIDIC合同條件、ICE合同條件，或其他屬于世界普通法的合同條件。這些合同條件均實行“案例裁決”的原則。因此，承包商可以通過調(diào)查研究或查閱案例選集，尋找已經(jīng)勝訴的類似案例，來論證自己的索賠權(quán)。

　　如某公司在南亞某國承包一防洪項目時，該項目有一項主要的工作項為鋼板樁的施工，由于項目現(xiàn)場條件的變化以及部分地段設(shè)計的改變，使鋼板樁的實際用量比原設(shè)計量增加了近一倍。而此時由于該國物價飛漲，單是后來購買鋼板樁的費用就超過了原該工作項的單價，如果此部分還按原單價執(zhí)行，該項目將承受巨大的經(jīng)濟損失。為此，該項目承包商向業(yè)主提出了對項目增加部分的鋼板樁施工進行單價調(diào)整的要求。但開始時業(yè)主以該公司與其所簽訂的合同中，早已確認(rèn)了該工作項的單價為由給予了拒絕。后來該項目承包商通過對項目合同文件的研究，在通用合同條件和專用合同條件中找到了有關(guān)工程變更費用超過15％時進行單價調(diào)整的相關(guān)條款，從而為解決此問題提供了法理依據(jù)。后來經(jīng)過與業(yè)主的多次協(xié)商后最終以原單價2.26倍的價格作為新增加鋼板樁的新單價。為此，該項目承包商不僅避免了不必要的經(jīng)濟損失，同時也為該項目的最終贏利創(chuàng)造了十分有利的條件。

　　（三）合理計算施工變更索賠款

　　在確定工程變更索賠權(quán)后，下一步就是計算工程變更索賠款。如何提出自己合理的變更價格，使業(yè)主和工程師能理解和接受，是承包商的一項十分重要工作，也是工程變更索賠成功與否的關(guān)鍵。

　　計算工程變更索賠款的依據(jù)是合同條件中有關(guān)計價的條款。但在計算過程中要注意以下兩點：首先要采取合理科學(xué)的計價方法，在原單價對已較為有利的情況下，宜采取內(nèi)插法；而原單價對己不利時，最好能采取實際費用法來進行單項索賠。其次，盡量避免無根據(jù)地擴大索賠款額，因為這樣往往難以成功，反而降低了對方的信任度。實踐證明，只有在雙方建立了較好合作基礎(chǔ)的前提下，雙方才能較容易達成一致意見。

　　如上例中防洪項目鋼板樁施工中的圍堰和排水工作項，系一攬子支付項并根據(jù)鋼板樁的施工進度進行支付。但由于項目施工現(xiàn)場條件的變化以及部分導(dǎo)線的變更，致使該項工作量比原設(shè)計量發(fā)生了較大的變化，在該項目承包商成功地確定了該工作項工程變更索賠權(quán)后，在如何確定此部分的變更索賠款上產(chǎn)生了分歧。項目承包商提出要以實際發(fā)生費用進行計算，而業(yè)主則強調(diào)要以其實際增加長度為單位計算。由于承包商所提方案業(yè)主要支付的金額太大，而工程師所提方案該項目承包商認(rèn)為未達到其補償其實際損失，因此未能達成一致。后來經(jīng)過多次的反復(fù)協(xié)商，最后以較為科學(xué)、而雙方都能接受的，以面積計量法來確定該項變更索賠金額。最后該項變更后的總金額為原來的5.6倍。

　　（四）建好工程項目

　　索賠成功的首要條件，是承包商認(rèn)真地按照合同要求實施工程，并努力把工程項目建設(shè)好，使業(yè)主和工程師滿意。實踐證明，承包商認(rèn)真努力地實施合同，使工程質(zhì)量合格，施工進度符合合同要求，才能為索賠成功打下了基礎(chǔ)。尤其是在施工過程中克服了重重困難，甚至發(fā)現(xiàn)原設(shè)計中不合理或錯誤的地方，提出改進意見并為業(yè)主工程師采納。在這種情況下，承包商的索賠要求，一般都能適當(dāng)?shù)臐M足。有時，甚至是難以實現(xiàn)的索賠要求，或索賠程序上有所疏忽，都能取得業(yè)主和工程師的諒解，使承包商的索賠要求得到比較滿意的結(jié)果。

　　與此相反，如果沒有把工程項目建設(shè)好，施工質(zhì)量低劣，工期不斷拖后，在這種情況下，承包商的施工索賠要求一般是不可能實現(xiàn)的，特別是對工程變更索賠，承包商將難以獲得工程變更的機會，即使是有合同根據(jù)的索賠事項也可能被業(yè)主拒絕。