關(guān)于建筑工程工期延誤的法律問題

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　　【律師答問】

　　《合同法》第二百七十八條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”

　　隱蔽工程是指被建筑物遮掩的工程，包括地基工程、鋼筋工程、承重結(jié)構(gòu)工程、防水工程、裝修與設(shè)備工程，建筑物的地基，供水、供氣、供熱、管線，電氣管線等都屬于隱蔽工程。由于隱蔽工程在整體工程竣工后不便于驗收，而隱蔽工程的質(zhì)量又至關(guān)重要，因此《合同法》專門規(guī)定了隱蔽工程的檢查和驗收。

　　發(fā)包人沒有按期對隱蔽工程進行檢查的，承包人應(yīng)當催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)進行檢查，并可以順延工程日期，同時要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工等損失。如果是承包人未通知發(fā)包人檢查而自行封閉隱蔽工程的，發(fā)包人事后有權(quán)要求對已隱蔽的工程進行檢查，承包人應(yīng)當按照要求破壞已覆蓋的工程并于檢查后修復(fù)，檢查的費用由承包人承擔。如果承包人已經(jīng)通知發(fā)包人檢查而發(fā)包人未及時檢查，事后發(fā)包人又要求檢查的，檢查費用的承擔需分兩種情況：一是對隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該項工程符合質(zhì)量標準的，檢查費用由發(fā)包人承擔；二是對隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該工程不符合質(zhì)量要求的，檢查費用應(yīng)當由承包人承擔。

　　本案在供水管線工程隱蔽之前，承包人通知了發(fā)包人，發(fā)包人卻未檢查，承包人被迫停工十余天，造成經(jīng)濟損失數(shù)十萬元。因此，承包人有權(quán)要求工期順延并要求發(fā)包人承擔其所受經(jīng)濟損失。

　　《合同法》雖然規(guī)定“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”但是停工多長時間，順延多少工期，并沒有明確規(guī)定，實際上也不可能規(guī)定得很具體。但也不可能長時間的停工，如果那樣，會導(dǎo)致?lián)p失的不斷擴大。上述合同的約定是對《合同法》規(guī)定的具體化，使雙方的權(quán)利義務(wù)更加明確、具體。

　　案例二：建設(shè)工程施工合同約定的總工期為120日歷天，開工日期為3月3日，竣工日期為7月3日。發(fā)包方一直未取得施工許可證，但發(fā)包方要求承包方按通知開工，結(jié)果承包方至7月3日，仍未竣工交付?，F(xiàn)發(fā)包方起訴承包方工期延誤，索賠違約金及其他損失。

　　【律師答問】

　　從《建筑法》第八條之規(guī)定可以看出，施工合同是辦理開工許可證之前提條件，未取得施工許可證并不影響合同的效力。然而，施工許可證是行政機關(guān)對建筑工程進行管理的行政措施，沒有取得施工許可證的，不得擅自開工。所以，施工許可證應(yīng)為實際開工之法定條件，如未取得施工許可證，則不具備開工條件，承包方有權(quán)拒絕開工。

　　我個人認為，施工方要么拒絕開工，要么按照施工合同約定的時間開工。開工后還可以以沒有施工許可證為由停止施工，但不得以沒有施工許可證為由窩工、甚至延誤工期，否則，應(yīng)視為違約。如果施工單位主張是因為沒有施工許可證導(dǎo)致工期延誤，必須舉證，這對施工企業(yè)來說是比較難的，因為沒有施工許可證并不必然導(dǎo)致工期延誤，沒有施工許可證，施工方可以此為由拒絕開工，或者開工后以此為由停工，但不可以以此為由窩工或延誤工期。從實際操作的角度講，施工方應(yīng)將拒絕開工或開工后停工的行為用證據(jù)固定下來，如公證、簽證等。如果施工方以沒有施工許可證為由對延誤工期進行抗辯，就必須用法律事實來說話。

　　我建議在簽訂施工合同前雙方一定要統(tǒng)籌考慮合同開工時間與辦理下來開工許可證的時間：

　　對于發(fā)包方而言：

　　1.應(yīng)當合理安排投招標時間，讓簽訂施工合同、辦理許可證留有一定的提前量。

　　2.合同約定的開工時間必須在開工許可證允許的開工時間內(nèi)，避免屆至開工日期還未取得施工許可證或者雖然辦理了施工許可證，但施工許可證允許的開工時間還在合同約定的開工日期后。

　　3.未取得施工許可證以前，可以與承包方協(xié)商做一些施工準備工作。

　　對承包方而言：

　　1.投標、簽訂合同前，應(yīng)當調(diào)查發(fā)包方是否已經(jīng)取得相關(guān)許可（國有土地使用證、建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可、建筑工程施工許可等）。如果尚未取得，應(yīng)當確定取得時間計劃。

　　2.合同條款中施工許可證是開工必備條件，由發(fā)包方負責辦理。約定由承包方代辦的，應(yīng)當明確發(fā)包方的協(xié)助義務(wù)，以及無法取得許可時的風險負擔。

　　3.明確約定因發(fā)包方導(dǎo)致無法按約定日期開工的違約責任，如工期順延、窩工損失賠償，超過多少日無法取得許可時承包方可以解除合同。

　　4.在未取得許可證而發(fā)包方強令開工的，承包方有權(quán)拒絕開工，或要求發(fā)包方書面承諾承擔行政處罰損失補償、工期順延等責任。但是一旦開工，便不得以未辦施工許可證為由拖延工期。

　　（北京兩高律師事務(wù)所  王文杰）