【博士】FIDIC施工合同條件在中國適用的研究

內(nèi)容簡介

　　 FIDIC是國際咨詢工程師聯(lián)合會的簡稱，它推出了多套合同范本，供建設(shè)工程領(lǐng)域簽訂合同時參考使用。這些合同條件作為簽訂合同的模板被世界所認(rèn)可并得到了世界范圍內(nèi)的廣泛應(yīng)用。以至于我們一談起FIDIC，人們首先想到的就是這些合同條件，本文所使用的FIDIC的含義也正是這些對建筑業(yè)產(chǎn)生廣泛影響的合同條件，而不是這些合同條件的締造者——國際咨詢工程師聯(lián)合會。 FIDIC合同條件如此具有生命力，以至于幾乎整個世界的建設(shè)工程合同管理人員和項目管理者都不能無視它的存在。它為建設(shè)工程合同的簽訂和履行指明了一條通向成功的路，同時也為這條路上的每一塊磚石會給我們帶來怎樣的影響提出了指導(dǎo)性建議。相對絕大多數(shù)合同條件而言，F(xiàn)IDIC是深思熟慮的，它考慮到了在施工過程中可能發(fā)生的方方面面的情況，以至于我們不得不把FIDIC合同條件中的條款看成是一個成功的項目管理者在向我們傳授項目管理的經(jīng)驗。而這些經(jīng)驗對于逐漸擴(kuò)大對外經(jīng)濟(jì)交往的我國的建筑業(yè)而言無疑是非常重要的，值得深入、認(rèn)真揣摩的。因為，在走向世界的過程中，我們不得不越來越多地面對這個合同條件，只有真正掌握了FIDIC的精神和內(nèi)涵，才能盡量減少我國對外合作的起步階段必然帶來的損失。也只有真正掌握了FIDIC的精神和內(nèi)涵，才能使得我們有足夠的勇氣和力量來改變我國項目管理中已經(jīng)不再具有活力的僵化的體制。而注入活力的體制又將給我國的項目管理帶來超越FIDIC本身的生機(jī)。 FIDIC是一粒種子，它需要適合它生長的土壤。而不同土地的秉賦是不同的，既然我們已經(jīng)注定要在我國的土地上撒下這粒種子，就有必要分析一下我國的土壤是否適合FIDIC生長并探討一下如何對于不適合FIDIC成長的土壤進(jìn)行改良。一個合同條件能否得到成功運(yùn)用，所受的環(huán)境影響因素很多，其中主要包括政治環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會文化環(huán)境、法律環(huán)境、既有的項目管理模式以及具有工程所在國特色的其他主要環(huán)境。本文就是從這個角度出發(fā)，探討了FIDIC合同條件在我國成長過程中所要遇到的這些環(huán)境對FIDIC合同條件成長的影響。探討以我國存在的不良環(huán)境以及改進(jìn)的途徑為主，因為我們是要推廣FIDIC合同條件，自然應(yīng)該保留FIDIC合同條件的精髓而不能將改變FIDIC合同條件作為主要的工作來完成，否則我們種下的就不是FIDIC的種子了。但是，本文也不倡導(dǎo)全盤接受FIDIC合同條件及其思想，也不贊成全面迅速普及FIDIC合同條件，因為我國畢竟是不同于其他國家，尤其是西方發(fā)達(dá)國家的國度，有著自己的體制、文化和情感。不能削足適履，否則就會讓自己的腳受傷，路也就走不遠(yuǎn)了。只有我國的內(nèi)部環(huán)境逐漸得以改進(jìn)，才具備了推廣FIDIC合同條件的基礎(chǔ)條件。在研究的過程中，主要運(yùn)用的方法是對比的方法。從不同的角度、不同的層面進(jìn)行對比，在對比中尋找中外各種環(huán)境的差異，在對比中尋找中外合同條件的優(yōu)劣。同時也運(yùn)用了其他多種論證的方法，例如從中國的社會主義制度的本質(zhì)探討合同管理對于分配的影響，從民族的文化傳統(tǒng)探討推廣FIDIC合同條件的難度等。文中也列舉了一些具有代表意義的數(shù)據(jù)作為佐證資料，使得論點更加真實可信。本文的創(chuàng)新性成果主要包括以下幾個方面：一、總結(jié)了FIDIC合同條件與我國的合同范本的主要差異。由于我國普遍采用的是我國的合同范本，具有代表性的是我國的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，這樣就會在我國的項目管理人員和合同管理人員的頭腦中形成一種固定的思維模式，在工作中會不自覺地按照這個思維模式來處理問題。而FIDIC合同條件是不同于我國的合同范本的范本，所以，需要將它們之間的差異總結(jié)出來，以便我國的項目管理人員和合同管理人員能夠系統(tǒng)地掌握兩者的差異。二、與我國經(jīng)濟(jì)環(huán)境的適應(yīng)性方面，本文指出我國的社會主義公有制性質(zhì)會導(dǎo)致建設(shè)單位、施工單位對于投資的風(fēng)險重視不夠，因為這種風(fēng)險最終是由國家承擔(dān)，而不是決策者個人。而這種不重視風(fēng)險管理對于使用FIDIC合同條件而言是非常危險的，它會給我國帶來巨大的損失。為了解決這個問題，本文提出了建立風(fēng)險通道，將國家的風(fēng)險與個人風(fēng)險通過這個通道建立起來，實現(xiàn)公有制經(jīng)濟(jì)的私有化管理。同時，也指出了由于計劃經(jīng)濟(jì)的影響，人才流動的不暢將導(dǎo)致人力資源和其他主要生產(chǎn)要素不能得到優(yōu)化配置而影響到了FIDIC合同條件難以發(fā)揮出應(yīng)有的效益?？紤]到我國存在的項目腐敗現(xiàn)象將對FIDIC合同條件的推廣使用產(chǎn)生一定的負(fù)面影響，本文分析了我國項目腐敗產(chǎn)生的根源，提出了減少項目腐敗的建設(shè)性建議。本文認(rèn)為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡導(dǎo)致了思想觀念的差異和教育的不平衡，這種素質(zhì)上的差異使得FIDIC合同條件在我國的推廣會在不同的經(jīng)濟(jì)地帶遇到不同的問題。提出了國民是否在思想上接受FIDIC合同條件和是否能夠在素質(zhì)上支持FIDIC合同條件都將對FIDIC合同條件在我國的成長產(chǎn)生重要的影響。同時本文還從心理學(xué)的角度出發(fā)，論述了FIDIC合同條件中側(cè)重維護(hù)工人權(quán)利的條款并不適用于我國的貧困階層，因為對于他們而言，解決生存危機(jī)才是最重要的。對于在經(jīng)濟(jì)條件上尚未完全具備支持FIDIC合同條件的地區(qū)，應(yīng)該減緩FIDIC合同條件的引入，否則將會難以收到預(yù)期的效果。三、與我國的社會文化環(huán)境相適應(yīng)方面，本文論述了具有中國特色的文化環(huán)境對FIDIC合同條件的沖擊。指出我國普遍存在的網(wǎng)絡(luò)人際關(guān)系會使得FIDIC合同條件流于形式，因為基于網(wǎng)絡(luò)人際關(guān)系的決策往往是非理性的決策。而我國集權(quán)觀念、奉獻(xiàn)觀念乃至儒家的思想面對來自市場經(jīng)濟(jì)的FIDIC合同條件也會顯現(xiàn)出不和諧性。事實上，F(xiàn)IDIC合同條件與其說是一個合同條件，不如說是一個思想，這個思想將會由于受到我國固有的思想的圍攻而一時難以順利成長，因此，我國如果希望能夠順利引入并推廣FIDIC合同條件，需要在人們的靈魂深處進(jìn)行市場經(jīng)濟(jì)的洗禮，讓人們的思想深處給市場經(jīng)濟(jì)留出一份生存的空間。否則，我們只是在形式上引入了FIDIC合同條件，而沒有引入FIDIC的靈魂。四、在與我國法律環(huán)境的適應(yīng)性方面，本文進(jìn)行了大量篇幅的論述，首先指出了項目管理人員和合同管理人員應(yīng)該如何適應(yīng)FIDIC合同條件從判例法國家向成文法國家轉(zhuǎn)變的轉(zhuǎn)換，然后分別論述了FIDIC合同條件與我國建設(shè)工程法律及其相關(guān)的主要法律之間的適應(yīng)性問題，提出了一系列的創(chuàng)新性觀點建議。這些建議都將對中外項目管理者尤其是外來項目管理者有效規(guī)避我國合同風(fēng)險具有重要的參考價值。五、在與我國的項目管理模式相適應(yīng)方面，本文討論了中外項目管理模式的本質(zhì)區(qū)別，論述了這種區(qū)別將導(dǎo)致FIDIC合同條件很難在我國得到順利推廣。分析將建設(shè)單位和國家相剝離和我國建設(shè)強(qiáng)勢監(jiān)理的必要性和可能性，指出了我國改變目前的項目管理模式，締造強(qiáng)勢監(jiān)理是使得FIDIC合同條件得以推廣的一個必要條件。 FIDIC是一種精神，它的引入意味著我國將對原有的模式進(jìn)行調(diào)整，進(jìn)行變革。而任何變革都將受到原有力量的阻礙，探討這種阻礙的力量并尋找克服這種阻礙的方法將是每一個渴望變革者的歷史使命。本文就是在這種歷史使命的驅(qū)動下踏上征程的。我愿它是一座橋，能讓歷史與將來溝通，也能讓每一個渴望變革的人通過它走向新的征程。　　......　　共210頁編制于2007年

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