2015建設工程項目管理：履約擔保

1．履約擔保的含義

所謂履約擔保，是指招標人在招標文件中規(guī)定的要求中標的投標人提交的保證履行合同義務和責任的擔保。這是工程擔保中最重要也是擔保金額最大的工程擔保。

履約擔保的有效期始于工程開工之日，終止日期則可以約定為工程竣工交付之日或者保修期滿之日。由于合同履行期限應該包括保修期，履約擔保的時間范圍也應該覆蓋保修期，如果確定履約擔保的終止日期為工程竣工交付之日，則需要另外提供工程保修擔保。

2．履約擔保的形式

履約擔?？梢圆捎勉y行保函、履約擔保書和履約保證金的形式，也可以采用同業(yè)擔保的方式，即由實力強、信譽好的承包商為其提供履約擔保，但應當遵守國家有關企業(yè)之間提供擔保的有關規(guī)定，不允許兩家企業(yè)互相擔?；蚨嗉移髽I(yè)交叉互保。在保修期內，工程保修擔?？梢圆捎妙A留保留金的方式。

（1）銀行履約保函

1）銀行履約保函是由商業(yè)銀行開具的擔保證明，通常為合同金額的10%左右。銀行保函分為有條件的銀行保函和無條件的銀行保函。

2）有條件的保函是指下述情形：在承包人沒有實施合同或者未履行合同義務時，由發(fā)包人或工程師出具證明說明情況，并由擔保人對已執(zhí)行合同部分和未執(zhí)行部分加以鑒定，確認后才能收兌銀行保函，由發(fā)包人得到保函中的款項。建筑行業(yè)通常傾向于采用有條件的保函。

3）無條件的保函是指下述情形：在承包人沒有實施合同或者未履行合同義務時，發(fā)包人只要看到承包人違約，不需要出具任何證明和理由就可對銀行保函進行收兌。

（2）履約擔保書

由擔保公司或者保險公司開具履約擔保書，當承包人在執(zhí)行合同過程中違約時，開出擔保書的擔保公司或者保險公司用該項擔保金去完成施工任務或者向發(fā)包人支付完成該項目所實際花費的金額，但該金額必須在保證金的擔保金額之內。

（3）保留金

保留金是指在發(fā)包人（工程師）根據合同的約定，每次支付工程進度款時扣除一定數目的款項，作為承包人完成其修補缺陷義務的保證。保留金一般為每次工程進度款的10%，但總額一般應限制在合同總價款的5%（通常最高不得超過10%）。一般在工程移交時，業(yè)主（工程師）將保留金的一半支付給承包人；質量保修期滿（或“缺陷責任期滿”）時，將剩下的一半支付給承包人。

3．作用

履約擔保將在很大程度上促使承包商履行合同約定，完成工程建設任務，從而有利予保護業(yè)主的合法權益。一旦承包人違約，擔保人要代為履約或者賠償經濟損失。

履約保證金額的大小取決于招標項目的類型與規(guī)模，但必須保證承包人違約時，發(fā)包人不受損失。在投標須知中，發(fā)包人要規(guī)定使用哪一種形式的履約擔保。中標人應當按照招標文件中的規(guī)定提交履約擔保。

根據《中華人民共和國招標投標法實施條例》（中華人民共和國國務院令第613號）第五十八條，招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%.

4．《世行采購指南》對履約擔保的規(guī)定

工程的招標文件要求一定金額的保證金，其金額足以抵償借款人（發(fā)包人）在承包人違約時所遭受的損失。該保證金應當按照借款人在招標文件中的規(guī)定以適當的格式和金額采用履約擔保書或者銀行保函形式提供。擔保書或者銀行保函的金額將根據提供保證金的類型和工程的性質和規(guī)模有所不同。該保證金的一部分應展期至工程竣工日之后，以覆蓋截至借款人最終驗收的缺陷責任期或維修期；另一種做法是，在合同規(guī)定從每次定期付款中扣留一定百分比作為保留金，直到最終驗收為止?？稍试S承包人在臨時驗收后用等額保證金來代替保留金。

5．FIDIC《土木工程施工合同條件》對履約擔保的規(guī)定

如果合同要求承包人為其正確履行合同取得擔保時，承包人應在收到中標函之后28天內，按投標書附件中注明的金額取得擔保，并將此保函提交給業(yè)主。該保函應與投標書附件中規(guī)定的貨幣種類及其比例相一致。當向業(yè)主提交此保函時，承包人應將這一情況通知工程師。該保函采取本條件附件中的格式或由業(yè)主和承包人雙方同意的格式。提供擔保的機構須經業(yè)主同意。除非合同另有規(guī)定，執(zhí)行本款時所發(fā)生的費用應由承包人負擔。

在承包人根據合同完成施工和竣工，并修補了任何缺陷之前，履約擔保將一直有效。在發(fā)出缺陷責任證書之后，即不應對該擔保提出索賠，并應在上述缺陷責任證書發(fā)出后14天內將該保函退還給承包人。

在任何情況下，業(yè)主在按照履約擔保提出索賠之前，皆應通知承包人，說明導致索賠的違約性質。

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