2013年一級(jí)建造師《工程法規(guī)》知識(shí)點(diǎn):民事訴訟制度

　　一、精準(zhǔn)考點(diǎn)采集

　　1.法院管轄內(nèi)容要掌握，注意地域管轄內(nèi)容和專屬管轄的區(qū)別。

　　2.訴訟代理人內(nèi)容要理解。

　　3.證據(jù)的種類(lèi)、保全和應(yīng)用要掌握，尤其是質(zhì)證和認(rèn)證等內(nèi)容。

　　4.不適用訴訟時(shí)效的情形要掌握。

　　5.訴訟時(shí)效期間的種類(lèi)要重點(diǎn)掌握，尤其是數(shù)字要記憶。

　　6.訴訟時(shí)效期間的起算要重點(diǎn)掌握。

　　7.訴訟時(shí)效的中止和中斷重點(diǎn)理解并掌握。

　　8.民事訴訟的審判程序重點(diǎn)掌握以下內(nèi)容：

　?。?）人民法院應(yīng)當(dāng)再審的情形；

　?。?）審理前的主要準(zhǔn)備工作中的幾個(gè)“5日內(nèi)”。

　　9.民事訴訟的執(zhí)行程序重點(diǎn)掌握以下內(nèi)容：

　?。?）直接交付執(zhí)行人員，隨即開(kāi)始執(zhí)行程序。提交執(zhí)行的案件有三類(lèi)：

　　1）判決、裁定具有交付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)等內(nèi)容的案件；

　　2）具有財(cái)產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書(shū)；

　　3）審判人員認(rèn)為涉及國(guó)家、集體或公民重大利益的案件。

　?。?）執(zhí)行中止和執(zhí)行終結(jié)相關(guān)內(nèi)容見(jiàn)下表。

　　二、高頻答疑點(diǎn)

　　1.建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄嗎？

　　答：我國(guó)《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件。其中，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第24條規(guī)定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　2.何謂“協(xié)議管轄”？

　　答：協(xié)議管轄，是兩個(gè)或兩個(gè)以上同級(jí)別的法院之間協(xié)商某一個(gè)訴訟案件由誰(shuí)負(fù)責(zé)。

　　3.全權(quán)代理是不是什么都可以代理？

　　答：不是的。針對(duì)實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書(shū)僅寫(xiě)“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的情形，最高人民法院特別規(guī)定，在這種情況下不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無(wú)權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，無(wú)權(quán)進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴。

　　4.“當(dāng)事人申請(qǐng)保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)?！?，這句話的具體含義是什么？如何進(jìn)行擔(dān)保，由什么人進(jìn)行擔(dān)保？

　　答：需要保全證據(jù)的情況有兩種：①證據(jù)有滅失的客觀可能性；②證據(jù)在將來(lái)有難以取得的可能。如證人生命垂危；具有民事訴訟證據(jù)作用的物品極易****變質(zhì)；易于滅失的痕跡。證據(jù)保全可以由當(dāng)事人申請(qǐng)采取，也可以由人民法院主動(dòng)采取。當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全，一般應(yīng)在起訴以后、人民法院開(kāi)庭審理之前提出。如果當(dāng)事人在起訴前需要保存數(shù)據(jù)的，一般應(yīng)向有關(guān)公證機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由公證機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的措施。證據(jù)保全措施的對(duì)象主要是證人證言、物證、書(shū)證和視聽(tīng)資料等。

　　人民法院采取證據(jù)保全的方法主要有三種：①向證人進(jìn)行詢問(wèn)調(diào)查，記錄證人證言；②對(duì)文書(shū)、物品等進(jìn)行錄像、拍照、抄寫(xiě)或者用其他方法加以復(fù)制；③對(duì)證據(jù)進(jìn)行鑒定或者勘驗(yàn)，獲取的證據(jù)材料由人民法院存檔保管。

　　5.仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)?zhí)峤划?dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ骸?，這句話為什么不對(duì)？答：仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地人民法院，不是仲裁委員會(huì)當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ骸?/p>

　　6.不能正確表達(dá)意志的人不能作證，小孩子能作證嗎？

　　答：這要看具體情況，一般年齡超過(guò)14歲，能夠表達(dá)清楚，就可以作證。

　　7.交換證據(jù)之日就是舉證期限屆滿之日嗎？

　　答：不是的，有新的證據(jù)，還可以再出示。

　　8.質(zhì)證是什么意思？

　　答：質(zhì)證，是指當(dāng)事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁的過(guò)程。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第47條規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

　　9.證據(jù)的效力對(duì)比是什么？

　　答：

　　（1）國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書(shū)證、登記的書(shū)證，其證明力一般大于書(shū)證。

　　（2）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公正、登記的書(shū)證，其證明力一般大于其他書(shū)證、視聽(tīng)資料和證人證言；

　　（3）證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

　　10.人民法院不支持當(dāng)事人基于哪些債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出的訴訟時(shí)效抗辯？

　　答：（1）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；

　?。?）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；

　　（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)；

　　（4）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。

　　11.訴訟時(shí)效的中止和中斷有什么區(qū)別？

　　答：訴訟時(shí)效中止，即訴訟時(shí)效期間暫時(shí)停止計(jì)算。在導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的原因消除后，也就是從權(quán)利人可以開(kāi)始行使請(qǐng)求權(quán)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

　　訴訟時(shí)效因提起訴訟的當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。

　　12.判決、裁定有什么區(qū)別？

　　答：（1）判決解決的是案件的實(shí)體問(wèn)題；裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)。

　　（2）判決在案件審理終結(jié)時(shí)作出；裁定發(fā)生于訴訟的各個(gè)階段，一個(gè)案件可能有多個(gè)裁定。

　　（3）判決只能采用書(shū)面形式；裁定可采用書(shū)面形式，也可采用口頭形式。

　?。?）一審判決可以上訴；除不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴。

　　13.二審執(zhí)行案件的管轄？

　　答：無(wú)論一審還是二審，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。14.執(zhí)行終結(jié)有哪些情形？

　　答：出現(xiàn)以下情形執(zhí)行終結(jié)：

　?。?）申請(qǐng)人撤銷(xiāo)申請(qǐng)的；

　?。?）據(jù)以執(zhí)行的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)的；

　　（3）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人的；

　　（4）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件中權(quán)利人死亡的；

　?。?）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還借款，無(wú)收入來(lái)源，又喪失勞動(dòng)能力的；

　?。?）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

　　15.執(zhí)行中止有哪些情形？

　　答：出現(xiàn)以下情形執(zhí)行中止：

　?。?）申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的；

　　（2）案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；

　?。?）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；

　?。?）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

　?。?）按照審判監(jiān)督程序決定再審的；

　　（6）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。

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