EPC合同模式與風(fēng)險(xiǎn)防范

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　　對外承包工程項(xiàng)目的實(shí)施是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，有其內(nèi)在的客觀規(guī)律，必須采用與之相適應(yīng)的合同模式去實(shí)現(xiàn)。對于從事對外工程總承包(EPC)的企業(yè)如何基于EPC 合同模式特點(diǎn)，防范與控制風(fēng)險(xiǎn)呢？

　　EPC 合同特點(diǎn)

　　所謂EPC合同，即：設(shè)計(jì)-采購-施工(Engineering，Procurement and Construct)合同，是一種包括設(shè)計(jì)、設(shè)備采購、施工、安裝和調(diào)試，直至竣工移交的總承包模式。這種合同模式起源于20世紀(jì)60年代。隨著美國和其他發(fā)達(dá)國家工程技術(shù)的不斷更新，不斷涌現(xiàn)的新的項(xiàng)目需要加快建設(shè)。激烈的市場競爭要求將新產(chǎn)品早日投入市場。傳統(tǒng)的設(shè)計(jì)-招標(biāo)-施工的管理模式已不能滿足業(yè)主的需要，于是新的工程項(xiàng)目總承包的模式就應(yīng)運(yùn)而生。

　　傳統(tǒng)承包模式中，材料與工程設(shè)備通常是由項(xiàng)目總承包單位采購，但業(yè)主可保留對部分重要工程設(shè)備和特殊材料的采購權(quán)。在EPC合同模式下，承包商的工作范圍包括設(shè)計(jì)(engineering),工程材料和設(shè)備的采購(procurement)以及工程施工(construction)直至最后竣工，并在交付業(yè)主時(shí)能夠立即運(yùn)行。這里的“設(shè)計(jì)”包括工程圖紙的設(shè)計(jì)、工程規(guī)劃和整個(gè)設(shè)計(jì)過程的管理工作。該EPC合同條件通常適用承包商以交鑰匙方式為業(yè)主承建工廠、發(fā)電廠、石油開發(fā)項(xiàng)目以及基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目等。

　　EPC合同模式是一種快速跟進(jìn)方式的合同管理模式。EPC合同模式與過去那設(shè)計(jì)圖紙全部完成之后再進(jìn)行招標(biāo)的傳統(tǒng)的連續(xù)建設(shè)模式不同，在主體設(shè)計(jì)方案確定后，隨著設(shè)計(jì)工作的進(jìn)展，完成一部分分項(xiàng)工程的設(shè)計(jì)后，即對這一部分分項(xiàng)工程組織招標(biāo)，進(jìn)行施工。傳統(tǒng)的連續(xù)建設(shè)模式與快速跟進(jìn)建設(shè)模式的對比見圖示(附件)。

　　快速跟進(jìn)模式的最大優(yōu)點(diǎn)就是可以大大縮短工程從規(guī)劃、設(shè)計(jì)到竣工的周期，節(jié)約建設(shè)投資，減少投資風(fēng)險(xiǎn)，可以比較早地取得收益。一方面整個(gè)工程可以提前投產(chǎn)，另一方面減少了由于通貨膨脹等不利因素造成的影響。

　　EPC合同模式下承包商對設(shè)計(jì)、采購和施工進(jìn)行總承包，在項(xiàng)目初期和設(shè)計(jì)時(shí)就考慮到采購和施工的影響，避免了設(shè)計(jì)和采購、施工的矛盾，減少了由于設(shè)計(jì)錯(cuò)誤、疏忽引起的變更，可以顯著減少項(xiàng)目成本，縮短工期。從EPC的實(shí)踐看，即使業(yè)主付出的合同價(jià)格要高一些，甚至高出很多，他們?nèi)栽敢獠捎眠@種由承包商承擔(dān)大部分風(fēng)險(xiǎn)的做法。對承包商來說，雖然這種合同模式的風(fēng)險(xiǎn)較大，只要有足夠的實(shí)力和高水平的管理，就有機(jī)會獲得較高的利潤。

　　國際工程承包合同按計(jì)價(jià)方式劃分，可分為總價(jià)合同、單價(jià)合同、承辦補(bǔ)償合同三種類型?？們r(jià)合同又分為：固定總價(jià)合同、調(diào)值單價(jià)合同、固定工程量總價(jià)合同、管理費(fèi)單價(jià)合同。固定總價(jià)合同中的價(jià)格是固定不變的，除非工程設(shè)計(jì)或工程范圍發(fā)生變動。這要求精確的設(shè)計(jì)圖紙、詳細(xì)的工程描述和承包商準(zhǔn)確地計(jì)算，報(bào)價(jià)考慮到一些費(fèi)用的上升因素。

　　EPC 的最大特點(diǎn)是固定總價(jià),在EPC模式條件下，業(yè)主允許承包商因費(fèi)用變化而調(diào)價(jià)的情況是不多見的。業(yè)主與承包商雙方要先談妥價(jià)錢, 簽約時(shí)一定要考慮到可能的風(fēng)險(xiǎn), 因此承包商的價(jià)格中難免含有一定水分, 以達(dá)到防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。EPC合同的合同價(jià)格往往高于傳統(tǒng)合同模式的合同價(jià)格。

　　EPC為什么采用固定總價(jià)合同的方式呢？因?yàn)镋PC通常與融資有著密切關(guān)系。由于偏重于融資安排的緣故,承包商可能自己帶資金支持項(xiàng)目，這要求項(xiàng)目成本一定要有確定性,不能敞口；并且還要有前瞻性,以保證融資金額的相對固定和安全, 否則融資人的風(fēng)險(xiǎn)就會很大。EPC合同簽約雙方的議標(biāo)比較漫長,實(shí)際上是一個(gè)討價(jià)還價(jià)的過程。

　　EPC合同模式主要適合在以下項(xiàng)目中采用：

　　--- 適用于化工、冶金、電站、鐵路等大型基礎(chǔ)設(shè)施工程，含有機(jī)電設(shè)備的采購和安裝的工程項(xiàng)目。

　　--- 涉及某些專業(yè)技術(shù)或技術(shù)專利的項(xiàng)目。承包商不僅承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)施，還要負(fù)責(zé)技術(shù)專利轉(zhuǎn)讓。

　　--- 承包商不僅要負(fù)責(zé)項(xiàng)目實(shí)施，還要承擔(dān)對業(yè)主人員的技術(shù)培訓(xùn)和操作指導(dǎo)，直至業(yè)主指定的工作人員能獨(dú)立操作生產(chǎn)設(shè)備、正常進(jìn)行運(yùn)營管理的項(xiàng)目。

　　--- 需要承包商墊資帶資的延期付款項(xiàng)目等。

　　EPC合同模式很重視“竣工試車”的重要性, 只有試車成功才能談最終驗(yàn)收,否則必須做“再試車”, 這說明EPC合同模式實(shí)質(zhì)上更適用于成套設(shè)備為主的項(xiàng)目。國際上在招標(biāo)EPC類項(xiàng)目時(shí)通常分成兩步走：第一步是技術(shù)標(biāo)，通過了技術(shù)標(biāo)后的第二步才是價(jià)格標(biāo)。這樣可以確保業(yè)主的目標(biāo)：首先是質(zhì)量，其次才是價(jià)格。

　　EPC 合同條件風(fēng)險(xiǎn)防范

　　國際工程承包合同中一般都將工程的風(fēng)險(xiǎn)劃分為業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)、承包商的風(fēng)險(xiǎn)、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)是明示的規(guī)定，有時(shí)是隱含在合同條款中。一般來說，在傳統(tǒng)合同模式下，業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)大致包括：政治風(fēng)險(xiǎn)、社會風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)、外界風(fēng)險(xiǎn)等，其余風(fēng)險(xiǎn)由承包商承擔(dān)，另外，出現(xiàn)不可抗力風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，業(yè)主一般負(fù)擔(dān)承包商的直接損失。

　　在EPC合同模式下，上述傳統(tǒng)合同模式中的外界風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)一般都要求承包商來承擔(dān)，這樣，項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)大部分轉(zhuǎn)嫁給了承包商。EPC合同是一種由承包商進(jìn)行全部設(shè)計(jì)、采購和施工,提供完善的設(shè)施的總包合同模式，EPC合同條件下工程風(fēng)險(xiǎn)一般都要求承包商來承擔(dān),如果承包商善于運(yùn)用EPC合同模式,控制和處理工程風(fēng)險(xiǎn),就能最大限度地將投標(biāo)報(bào)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為利潤。

　　雖然在招投標(biāo)安排下，承包商修改招標(biāo)書的合同條件(含通用條件和專用條件)的機(jī)會較小，但是，仍然可以在投標(biāo)書中針對一些關(guān)鍵問題提出澄清、偏差或者要求刪除的可能。至于議標(biāo)項(xiàng)目，承包商與業(yè)主談判修改合同文件的余地較大。無論哪一種情況，通過風(fēng)險(xiǎn)審核，至少可以對有關(guān)條件和條款做到心中有數(shù)，在編寫投標(biāo)書時(shí)盡量防范這些風(fēng)險(xiǎn)，并且在商務(wù)澄清、技術(shù)澄清和合同文件談判時(shí)予以落實(shí)。在EPC 合同中, 承包商的風(fēng)險(xiǎn)貫穿了整個(gè)合同的每一個(gè)條款和每一份附件。在審核合同條款以及有關(guān)附件時(shí), 應(yīng)該從頭到尾仔細(xì)審核, 不遺漏任何一個(gè)潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

　　--- 合同范圍

　　必須審核合同文件是否規(guī)定了明確的工程范圍, 注意承包商的責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個(gè)完整的項(xiàng)目分段招標(biāo), 此時(shí)應(yīng)該特別注意中國公司的工程范圍與其他承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。

　　--- 價(jià)款支付

　　首先，如果是現(xiàn)匯付款項(xiàng)目 (由業(yè)主自籌資金加上業(yè)主自行解決的銀行貸款), 應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主資金的來源是否可靠, 自籌資金和貸款比例是多少, 是政府貸款、國際金融機(jī)構(gòu) (例如世界銀行、亞洲開發(fā)銀行) 貸款還是商業(yè)銀行貸款。

　　其次, 如果是延期付款項(xiàng)目 (大部分付款是在項(xiàng)目建成后還本付息故需要承包商方面解決賣方信貸), 應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主對延期付款提供什么樣的保證, 是否有所在國政府的主權(quán)擔(dān)保、商業(yè)銀行擔(dān)保、銀行備用信用證或者銀行遠(yuǎn)期信用證, 并注意審核這些文件草案的具體條款。對于業(yè)主付款擔(dān)保的審核, 應(yīng)該注意是否為無條件的、獨(dú)立的、見索即付的擔(dān)保。對于業(yè)主信用證的審核, 應(yīng)該注意開證行是否承擔(dān)不可撤銷的付款義務(wù), 并且信用證是否含有不合理的單據(jù)要求或者限制付款的條款。此時(shí)還應(yīng)該審核提供擔(dān)?；蛘唛_立遠(yuǎn)期信用證的銀行本身的資信是否可靠。

　　第三, 審核合同價(jià)款的分段支付是否合理。通常, 預(yù)付款應(yīng)該不低于 10%, 質(zhì)保金 (或稱“尾款”) 應(yīng)該為 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 (即按工程進(jìn)度支付的工程款) 的分期劃分及支付時(shí)間應(yīng)該保證工程按進(jìn)度用款, 以免承包商墊資過多, 既增加風(fēng)險(xiǎn)又增加利息負(fù)擔(dān)。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要注意, 合同的生效, 或者開工令的生效, 必須以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提, 否則承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)極大。

　　應(yīng)注意合同價(jià)款的構(gòu)成和計(jì)價(jià)貨幣。在一些亞非國家承包項(xiàng)目, 合同價(jià)款往往分成外匯計(jì)價(jià)部分和當(dāng)?shù)刎泿庞?jì)價(jià)部分。此時(shí)應(yīng)注意匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn), 以及承包商和業(yè)主對匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)辦法。例如：由于這些國家的通貨膨脹率通常會高于美元或歐元, 應(yīng)考慮在合同中規(guī)定當(dāng)?shù)刎泿排c美元或歐元之間的一個(gè)固定匯率, 并規(guī)定超過這一固定匯率如何處理。

　　--- 銀行保函

　　通常業(yè)主會要求承包商在合同履行的不同階段提供預(yù)付款保函、履約保函和質(zhì)保金保函三個(gè)銀行保函。

　　預(yù)付款保函。預(yù)付款保函必須在承包商收到業(yè)主全部預(yù)付款之時(shí)才同時(shí)生效, 而且生效的金額以實(shí)際收到的預(yù)付款金額為限。預(yù)付款保函的失效越早越好,盡量減少與履約保函相重疊的有效期限。應(yīng)該避免預(yù)付款保函與履約保函并行有效直至完工日。尤其應(yīng)當(dāng)拒絕預(yù)付款保函超越完工期, 與質(zhì)保金保函重疊。

　　履約保函。履約保函的擔(dān)保金額應(yīng)該不超過合同價(jià)款的一定比例, 如 10%。此時(shí)應(yīng)注意, 通常現(xiàn)匯項(xiàng)目的業(yè)主會要求承包商提供較高的履約保函比例, 如 20% 或 30%。但是, 對延期付款項(xiàng)目, 鑒于承包商已經(jīng)承擔(dān)了業(yè)主延期付款的風(fēng)險(xiǎn), 應(yīng)該嚴(yán)格將履約保函的比例限制在 10% 以下。履約保函的失效期應(yīng)爭取在完工日、可靠性試運(yùn)行完成日或者商業(yè)運(yùn)行日失效之前, 并避免與質(zhì)保金保函發(fā)生重疊, 否則會增加承包商的風(fēng)險(xiǎn)。

　　質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的生效應(yīng)該以尾款的支付為前提條件。也就是說, 業(yè)主支付 5% 的尾款, 承包商就交付 5% 的質(zhì)保金保函；業(yè)主支付 10% 的尾款, 承包商就交付 10% 的質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的金額不應(yīng)該超過工程尾款的金額，通常為合同價(jià)款的 5% 或 10%, 最多不能超過 10%。質(zhì)保金保函的失效應(yīng)當(dāng)爭取不遲于最終接受證書簽發(fā)之日。

　　--- 稅收與保險(xiǎn)條款

　　對稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承擔(dān)項(xiàng)目所在國的哪些稅收, 業(yè)主承擔(dān)項(xiàng)目所在國哪些稅收。如有免稅項(xiàng)目, 則應(yīng)明確免稅項(xiàng)目的細(xì)節(jié), 并明確規(guī)定萬一這些免稅項(xiàng)目最終無法免稅, 承包商有權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補(bǔ)償。對保險(xiǎn)條款的審核應(yīng)當(dāng)注意關(guān)于承包商必須投保的險(xiǎn)別、保險(xiǎn)責(zé)任范圍、受益人、重置價(jià)值、保險(xiǎn)賠款的使用等規(guī)定是否合理。

　　--- 業(yè)主責(zé)任條款

　　在審核業(yè)主責(zé)任條款時(shí)應(yīng)注意：首先, 業(yè)主最大的責(zé)任是向承包商按時(shí)、足額付款。合同條款中應(yīng)該爭取對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息, 并且對業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責(zé)任。

　　其次, 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務(wù)對施工現(xiàn)場提供什么樣的條件, 其中包括：施工現(xiàn)場應(yīng)該具有什么樣的道路、施工用電、用水、通信等條件。

　　第三, 注意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內(nèi)工程的責(zé)任。例如：在電站項(xiàng)目的 EPC 合同項(xiàng)下, 業(yè)主應(yīng)該按期完成輸變電工程和接入系統(tǒng), 以確保電站的按時(shí)并網(wǎng)發(fā)電。

　　第四, 在分標(biāo)段招標(biāo)的 EPC 合同項(xiàng)下, 還應(yīng)爭取規(guī)定, 如果業(yè)主聘用的其他承包商施工干擾了本合同承包商施工, 業(yè)主應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任。

　　第五, 業(yè)主往往在招標(biāo)文件中規(guī)定, 對于招標(biāo)文件中的信息的準(zhǔn)確性業(yè)主不負(fù)責(zé)任, 承包商有義務(wù)自己解讀、分析并核實(shí)這些信息。例如，水文地質(zhì)情況, 承包商可以自己調(diào)查并復(fù)核有關(guān)情況；但是, 對于招標(biāo)文件中有關(guān)設(shè)計(jì)要求的技術(shù)參數(shù), 應(yīng)該屬于業(yè)主的責(zé)任范圍。

　　--- 法律適用條款和爭議解決條款

　　法律適用條款通常均規(guī)定適用項(xiàng)目所在國的法律。有的外商在中國內(nèi)地投資電站項(xiàng)目, 卻在合同條款中規(guī)定適用外國法律為合同的準(zhǔn)據(jù)法。這是不能成立的。因?yàn)殛P(guān)于電站項(xiàng)目的許多法律是屬地法, 只要電站建在中國, 就必須受這些法律的約束, 例如：電站的設(shè)計(jì)規(guī)范、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)保法規(guī)、建設(shè)法規(guī)、消防法規(guī)、安全生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)等, 均必須適用所在地的首先, 應(yīng)該避免在項(xiàng)目所在國法規(guī)。有的業(yè)主因?yàn)槭菄H資本, 電站建在印度, 卻要求 EPC 合同的準(zhǔn)據(jù)法規(guī)定為英格蘭法。這也應(yīng)該盡量避免，在盡量爭取適用所在國法律的同時(shí), 更多地適用國際慣例。盡量爭取如果法規(guī)變化導(dǎo)致承包商的工程造價(jià)(成本及開支) 增加, 業(yè)主應(yīng)該予以等額補(bǔ)償。

　　關(guān)于爭議解決條款，應(yīng)該避免在項(xiàng)目所在國或業(yè)主所在國仲裁，爭取在第三國國際仲裁，尤其應(yīng)該避免在一些對中國懷有偏見的西方國家仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。應(yīng)該明確選擇仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁條款。必須明確規(guī)定仲裁裁決是終局的, 對雙方均有約束力。

　　EPC合同模式在國內(nèi)

　　我國對基本建設(shè)管理體制進(jìn)行了一系列探索性的改革，其中之一就是由專門的公司對建設(shè)項(xiàng)目試行總承包制，擇優(yōu)選定這種專門的公司，從項(xiàng)目立項(xiàng)開始，完成設(shè)計(jì)、設(shè)備材料采購、施工、安裝調(diào)試，直至交付使用的全過程實(shí)行固定價(jià)格總承包的EPC模式。20世紀(jì)80年代以來，在我國水電、建筑、冶金、化工、石化、石油、鐵道、輕工等行業(yè)相繼組建了一批工程總承包公司，在管理上一直努力采用國際先進(jìn)的管理模式和方法，爭取與世界通行的管理模式接軌，取得了一些明顯的成效。但是與世界一流的工程公司相比，在功能、人員素質(zhì)、管理體制、管理方法和管理水平上都存在很大差距。我國的工程總承包公司，大都是在原先設(shè)計(jì)單位的基礎(chǔ)上改建而成的，并不具備從項(xiàng)目的策劃、定義、設(shè)計(jì)、采購、施工、安裝調(diào)試到交付使用進(jìn)行全過程管理的綜合功能和人力資源，因此亟待提高我國工程總承包的水平，努力改造和培育一批有競爭力、高水平、國際型的工程公司。

　　近幾年來，國外通行的EPC工程項(xiàng)目合同模式已經(jīng)在我國國內(nèi)的外商獨(dú)資項(xiàng)目和中外合資項(xiàng)目中被普遍采用。在大型建設(shè)項(xiàng)目中，業(yè)主首先通過招標(biāo)，選擇有經(jīng)驗(yàn)、有競爭力的項(xiàng)目管理公司或工程公司，即PMC，再由PMC公司代表業(yè)主組織招標(biāo)和評標(biāo)，選擇EPC工程總承包商，并對其進(jìn)行全過程的管理工作。EPC合同模式為我國現(xiàn)有的工程項(xiàng)目建設(shè)管理模式的改革提供了新的變革動力。通過EPC工程項(xiàng)目公司的總承包，可以解決設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)轉(zhuǎn)整個(gè)過程的不同環(huán)節(jié)中存在的突出矛盾，使工程項(xiàng)目實(shí)施獲得優(yōu)質(zhì)、高效、低成本的效果。

　　合同條款實(shí)際上反映了各方的權(quán)利和義務(wù)，合同條款的嚴(yán)密性與準(zhǔn)確性是保障談判獲得各種利益的重要前提。如果在擬定合同條款時(shí)掉以輕心，不注意合同條款的完整、嚴(yán)密、準(zhǔn)確、合理、合法，其結(jié)果會因合同談判對手的條款措辭或表述技巧而掉進(jìn)陷阱，使工程總承包公司的利益喪失殆盡，甚者為此付出慘重代價(jià)。在實(shí)際EPC合同管理工作中，必須牢記合同條款內(nèi)容，認(rèn)真研究與掌握合同條款內(nèi)容，把全面履行合同作為EPC承包公司的重要工作目標(biāo)。

　　隨著世界經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，特別是我國加入WTO以后，處于發(fā)展中的我國各行各業(yè)都在與國際接軌，必須走向國際與國際公司競爭，在競爭中求生存與發(fā)展。EPC合同模式對節(jié)省投資、縮短工期、保證質(zhì)量以及提高自身經(jīng)濟(jì)效益等方面將會收到良好的效果。(劉虹) 泛普軟件-建筑工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)