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淺論建筑施工企業(yè)合同管理存在問題及對策
市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟、契約經(jīng)濟、合同經(jīng)濟,合同是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物,是商品交換的法律表現(xiàn)形式。建筑企業(yè)合同管理是行業(yè)管理中的一種重要方法,是經(jīng)濟手段法律化的形式之一。建筑企業(yè)合同管理,對于企業(yè)改善經(jīng)營,實行經(jīng)濟
濟承包有著廣泛而普遍的適用意義,建筑經(jīng)濟合同制的實行也已經(jīng)成為充分體現(xiàn)建筑企業(yè)經(jīng)營責(zé)任的最好形式。因此,實行合同管理是整個建筑企業(yè)全部生產(chǎn)經(jīng)營管理的核心與關(guān)鍵所在。
一、建筑施工企業(yè)合同管理的特殊性和必要性
一般企業(yè),由于生產(chǎn)經(jīng)營的需要,企業(yè)與企業(yè)之間通常都訂立一些經(jīng)濟合同,但多是根據(jù)不同情況,有選擇地按照特定標(biāo)準(zhǔn)簽訂的一定范圍內(nèi)的產(chǎn)供銷類合同。此類合同執(zhí)行后的結(jié)果,雖然也會帶來相應(yīng)的經(jīng)濟效益和經(jīng)營影響,但畢竟只是其生產(chǎn)經(jīng)營活動中局部的、個別的經(jīng)濟關(guān)系,它不可能全面地反映整個企業(yè)生產(chǎn)計劃和各項經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)的執(zhí)行情況。
建筑施工企業(yè)卻大不相同,其全部的生產(chǎn)經(jīng)營活動,都必須根據(jù)工程承包合同來進(jìn)行,工程項目施工管理的過程實際上就是履行合同的過程。在市場競爭中,建筑施工企業(yè)既要履行與業(yè)主簽訂的施工承包合同、還要履行與勞務(wù)公司簽訂的勞務(wù)承包合同,此外還要履行因項目施工需要簽訂的物資采購合同、加工合同、運輸合同、租賃合同、保險合同等。沒有這些建筑合同,就無法實施一系列的施工生產(chǎn)活動,而合同一經(jīng)簽訂,企業(yè)所有的生產(chǎn)計劃和各項經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)都會隨之納入合同的規(guī)范之中。因此,合同管理在建筑施工企業(yè)的工程項目管理中具有十分重要的地位,已成為與安全、質(zhì)量、進(jìn)度、成本管理并列的一大管理職能。
從實際操作結(jié)果分析,有些施工企業(yè)正是缺乏對建筑合同管理的深刻認(rèn)識,忽略了建筑合同管理的監(jiān)督和落實,從而在激烈的市場競爭中逐步喪失了原有的市場份額,而陷入經(jīng)營困境,步履艱難。
二、建筑施工企業(yè)合同管理中存在的主要問題
目前,建筑企業(yè)合同管理中存在的主要問題有以下兩方面。
?。ㄒ唬┖贤炗嗠A段的問題:
1、合同主體不當(dāng)。
合同當(dāng)事人主體合格,是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體,首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。這里要防止兩種傾向:一是雖然具有上述兩種能力,但不是合同當(dāng)事人,即當(dāng)事人錯位,也是合同主體不當(dāng);二是雖然是合同當(dāng)事人,但卻不具有上述兩種能力,同樣是合同主體不當(dāng)。
2、合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。
不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確,容易發(fā)生岐義和誤解,導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同,應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實意思。而這種體現(xiàn)只有靠準(zhǔn)確明晰的合同文字??梢哉f,合同講究咬文嚼字。
3、合同條款掛一漏萬。
就是說不全面、不完整,有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責(zé)任。有些合同只講好話,不講丑話;只講正面的,不講反面的,不懂得簽合同應(yīng)當(dāng)“先小人后君子”的訣竅,一旦發(fā)生違約,在合同中看不到違約如何處理的條款。
4、只有從合同而沒主合同。
主合同是指能夠獨立存在的合同,如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同,如建筑工程分承包合同及保證合同、抵押合同等。沒有主合同的從合同是沒有根據(jù)的合同,是“無源之水”,而“無源之水”是不存在的。
5、違反法律法規(guī)簽訂無效合同。
《合同法》第52條規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定簽訂的合同屬于無效合同,而無效合同是不受法律保護(hù)的。目前不少建筑企業(yè)所簽訂的合同,有些是以合法形式掩蓋非法目的,實質(zhì)也是無效合同。
6、境外合同文本的疑問。
我國加入WTO后,有些合同使用境外文本。由于國情不同、語言文字不同,加上翻譯問題,這些合同文本存在不少疑問。對這些疑問不能回避,必須在合同上加以澄清,弄清其含義,或堵塞其漏洞,以免造成損失。
(二)合同履約階段的問題:
1、應(yīng)變更合同的沒有變更。
在履約過程中合同變更是正常的事情,問題在于不少負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識,結(jié)果導(dǎo)致了損失。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改,保障合同更好履行和一定目的的實現(xiàn)。作為承包方的建筑施工企業(yè),更重要是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益。關(guān)鍵在于變更要及時。
2、應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函(會議紀(jì)要)沒有發(fā)。
在履約過程中及時地發(fā)出必要的書函,是合同動態(tài)管理的需要,是履約的一種手段,也是建筑企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù),可惜這一點
在履約過程中及時地發(fā)出必要的書函,是合同動態(tài)管理的需要,是履約的一種手段,也是建筑企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù),可惜這一點往往遭到忽視,結(jié)果受到懲罰?!督ㄔO(shè)工程施工合同(示范文本)》,把雙方有關(guān)工程的
的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。因此施工企業(yè)必須給予足夠的重視。
3、應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)。
履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些施工企業(yè)的現(xiàn)場管理人員對此并不重視,當(dāng)發(fā)生糾紛時,也因無法舉證而敗訴。
4、應(yīng)當(dāng)追究的超過了訴訟時效。
建筑施工企業(yè)被拖欠工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重,有些拖欠沒有訴諸法律,但當(dāng)起訴時才發(fā)現(xiàn)已超過了兩年的訴訟時效,無法挽回?fù)p失。超過了訴訟時效等于放棄債權(quán)主張,等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。
5、應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒有行使。
《合同法》賦予了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán),但大多數(shù)施工企業(yè)不會行使。發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款,施工企業(yè)可以行使抗辯權(quán)停工,但卻沒有行使,怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任,結(jié)果客觀上造成了墊資施工,發(fā)包方的欠款數(shù)額愈來愈大,問題更難解決。
6、應(yīng)當(dāng)重視證據(jù)(資料)法律效力的卻沒有得到足夠的重視。
并不是所有書面證據(jù)都具有法律效力的。有效的證據(jù),應(yīng)當(dāng)是原件的、與事實有關(guān)的、有蓋章和(或)簽名的、有明確內(nèi)容的、未超過期限的書面證據(jù)。不具備法律效力的書面證據(jù)只是廢紙一張。
三、建筑施工企業(yè)合同管理存在問題的主要原因
(一)歷史根源當(dāng)今的建筑施工企業(yè),特別是老的國有企業(yè),大多數(shù)是從計劃經(jīng)濟時期走過來的,不少企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和管理人員的思想方法和管理方式以及管理制度都帶有計劃經(jīng)濟的色彩。
?。ǘ┱J(rèn)識根源主要是建筑業(yè)不少從業(yè)人員對市場與合同、合同與合同管理兩對關(guān)系缺乏認(rèn)識。企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟條件下網(wǎng)絡(luò)辦公系統(tǒng)的一項核心內(nèi)容,網(wǎng)絡(luò)辦公系統(tǒng)的方方面面都應(yīng)圍繞著這個核心而開展。成功的企業(yè)合同管理,是把合同的權(quán)利義務(wù)按職能分工分解到各部門,由各部門去履行屬于自己職能范圍的權(quán)利義務(wù)。只有這樣,合同管理才能真正到位,履行責(zé)任才能真正落實。可以說企業(yè)合同管理是一個系統(tǒng)工程,需要各子系統(tǒng)、分系統(tǒng)共同配合。
(三)法律根源法律根源在于兩個滯后:合同法律滯后和人們的合同法律意識滯后。由于合同法律滯后,再加上上述的歷史根源和認(rèn)識根源,建筑施工企業(yè)的從業(yè)人員合同法律意識更為滯后,最明顯的表現(xiàn)是不認(rèn)識合同與合同法律的關(guān)系,訂立和履行合同往往離開合同法律,想怎么寫就怎么寫,想怎么簽就怎么簽,缺乏依法訂立和履行的意識。
?。ㄋ模┲贫雀雌髽I(yè)缺乏一整套嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤芾碇贫?,對合同管理未能體現(xiàn)規(guī)范化、法制化和科學(xué)化的要求。由于存在以上三個根源,因而也導(dǎo)致了企業(yè)合同管理制度滯后跟不上合同管理的客觀要求。
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