2015年二級建造師輔導(dǎo)資料：訴訟參加人的規(guī)定

　　訴訟參加人既包括當(dāng)事人，還包括訴訟代理人，他們是民事訴訟活動中重要的主體。

　　一、當(dāng)事人

　　民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利和義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義進(jìn)行訴訟，請求人民法院進(jìn)行裁判的公民、法人或其他組織。民事訴訟當(dāng)事人主要包括原告和被告。

　　根據(jù)《民事訴訟法》第49條規(guī)定：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。”法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代理人。設(shè)有董事會的法人，以董事長為法定代表人；沒有董事長的法人，經(jīng)董事會授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人。公民、法人和其他組織雖然都可以成為民事訴訟中的原告或被告，但在實踐中，情況還是比較復(fù)雜的，需要進(jìn)一步結(jié)合最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》及相關(guān)規(guī)定進(jìn)行正確認(rèn)定。

　　工程發(fā)包過程中可能有時候存在轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象，針對這種情況，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

　　實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。

　　發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。

　　二、訴訟代理人

　　訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的委托，在民事訴訟活動中為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益而代為進(jìn)行訴訟活動的人。民事訴訟代理人可分為法定訴訟代理人與委托訴訟代理人。

　　（一）法定訴訟代理人

　　適用于無訴訟行為能力的當(dāng)事人，依照法律規(guī)定代理當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。

　　（二）委托代理人

　　委托代理人是基于當(dāng)事人的授權(quán)委托而行使代理權(quán)的人。本書主要介紹委托代理人的相關(guān)規(guī)定。

　　1．委托人與委托代理人的范圍

　　根據(jù)法律規(guī)定，委托人可以是當(dāng)事人、法定代理人與代表人訴訟中的代表人。委托訴訟代理人既可以是律師，也可以是當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民。

　　2．委托代理人的人數(shù)

　　《民事訴訟法》第58條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。”

　　3．委托代理權(quán)的產(chǎn)生

　　委托代理是基于委托合同與單方授權(quán)而產(chǎn)生的。

　　4．授權(quán)委托書與委托代理權(quán)限

　　委托他人代為訴訟的，必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。

　　委托權(quán)限分為一般授權(quán)與特別授權(quán)。一般授權(quán)，委托代理人僅有程序性的訴訟權(quán)利。特別授權(quán)可以行使實體性的訴訟權(quán)利，即代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。若授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的情形，視為訴訟代理人沒有獲得特別授權(quán)，無權(quán)行使實體性訴訟權(quán)利。

　　5．委托代理權(quán)的消滅

　　委托代理權(quán)可以因訴訟終結(jié)、當(dāng)事人解除委托、代理人辭去委托、委托代理人死亡或喪失行為能力而消滅。

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