2015年二級(jí)建造師考試《法律法規(guī)》輔導(dǎo)資料（73）

　　2Z202050  合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止

　　2Z202051．掌握合同的變更

　　1、合同變更的概念

　　合同的變更有廣義與狹義的區(qū)分。

　　狹義的變更是指合同內(nèi)容的某些變化，是在主體不變的前提下，在合同沒有履行或沒有完全履行前，由于一定的原因，由當(dāng)事人對(duì)合同約定的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行局部調(diào)整。這種調(diào)整，通常表現(xiàn)為對(duì)合同某些條款的修改或補(bǔ)充。

　　廣義的合同變更是指除包括合同內(nèi)容的變更外，還包括合同主體的變更。即由新的主體取代原合同的某一主體。這實(shí)質(zhì)上是合同的轉(zhuǎn)讓。

　　2、合同變更的類型

　　合同變更分為約定變更和法定變更。

　?。ㄒ唬┘s定變更

　　當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致意見，可以變更合同。

　?。ǘ┓ǘㄗ兏?/p>

　　法律也規(guī)定了在特定條件下，當(dāng)事人可以不必經(jīng)過協(xié)商而變更合同?！逗贤ā返?08條規(guī)定：“在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。”

　　3、合同變更的條件

　?。ㄒ唬┖贤P(guān)系已經(jīng)存在。

　　合同變更是針對(duì)已經(jīng)存在的合同，無合同關(guān)系就無從變更。合同無效、合同被撤銷，視為無合同關(guān)系，也不存在合同變更的可能。

　?。ǘ┖贤瑑?nèi)容發(fā)生變化

　　合同內(nèi)容變更可能涉及合同標(biāo)的變更、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者酬金、期限、地點(diǎn)、計(jì)價(jià)方式等等。建設(shè)工程施工承包領(lǐng)域的設(shè)計(jì)變更即為涉及合同內(nèi)容的變更?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。”

　?。ㄈ┙?jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定

　　（四）符合法律、行政法規(guī)要求的方式

　　4、合同變更的效力

　　合同的變更僅及于發(fā)生變更的部分，已經(jīng)發(fā)生變更的部分變更后的為準(zhǔn)；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據(jù)；未變更部分繼續(xù)原有的效力。

　　5、注意施工合同變更可能的六種情形如合同中工作數(shù)量的改變等。

　　2Z202052．掌握合同的轉(zhuǎn)讓

　　一、合同轉(zhuǎn)讓的概述

　?。ㄒ唬┖贤D(zhuǎn)讓的概念

　?。ǘ┖贤D(zhuǎn)讓的類型

　　1．合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

　　2．合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

　　3．合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓（也稱概括轉(zhuǎn)移）

　?。ㄈ┖贤D(zhuǎn)讓的特征

　?。ㄋ模?dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓的是由

　　二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓

　?。ㄒ唬└攀?/p>

　　指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，享有合同權(quán)利的當(dāng)事人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。包括合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓。

　?。ǘ┺D(zhuǎn)讓的條件

　　合同權(quán)利只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)讓。

　　1、被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須有效存在

　　無效合同或者已經(jīng)被終止的合同不產(chǎn)生有效合同權(quán)利，不產(chǎn)生有效的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓。

　　2．轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議

　　受讓人如果不接受該權(quán)利，合同權(quán)利是不能被轉(zhuǎn)讓的。

　　3．被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。

　　《合同法》規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

　　（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

　　（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

　　（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。”

　?。ㄈ┖贤瑱?quán)利轉(zhuǎn)讓的效力

　　1、受讓人成為合同新債權(quán)人

　　2、其他權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移

　?。?）從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移

　　合同可以分為主合同和從合同。

　　主合同是指不以其他合同的存在為前提而獨(dú)立存在和獨(dú)立發(fā)生效力的合同。

　　從合同又稱附屬合同，是指不具備獨(dú)立性，以其他合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力的合同。

　　例如在借貸合同與擔(dān)保合同中，借貸合同屬于主合同，因?yàn)樗軌騿为?dú)存在，并不因?yàn)閾?dān)保合同不存在而失去法律效力；而擔(dān)保合同則屬于從合同，它僅僅是為了擔(dān)保借貸合同的正常履行而存在的，如果借貸合同因?yàn)榻栀J雙方履行完合同義務(wù)而宣告合同效力解除后，擔(dān)保合同就因?yàn)槭ゴ嬖跅l件而失去法律效力。主合同和從合同的關(guān)系為：主合同和從合同并存時(shí)，兩者發(fā)生互補(bǔ)作用。主合同無效或者被撤消，從合同也將失去法律效力；而從合同無效或者被撤消一般不影響主合同的法律效力。

　?。?）抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移

　　由于債權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，原合同的債權(quán)人已經(jīng)由第三人代替，所以，債務(wù)人的抗辯權(quán)就不能再向原合同的債權(quán)人行使了，而要向接受債權(quán)的第三人行使。

　　《合同法》第82條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”

　?。?）抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移

　　如果原合同當(dāng)事人存在可以依法抵銷的債務(wù)，則在債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人的抵銷權(quán)可以享受讓人主張。

　　《合同法》第83條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。”

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