淺談建筑施工事故人身?yè)p害賠償責(zé)任

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建筑施工事故，是指在工程建設(shè)過程中，由于責(zé)任過失或意外情況造成施工作業(yè)人員及其他工作人員人身傷亡或者較大經(jīng)濟(jì)損失的事故。建筑施工事故人身?yè)p害賠償責(zé)任，即對(duì)事故造成的人員傷亡，有關(guān)責(zé)任主體依法應(yīng)承擔(dān)的對(duì)受害人的民事賠償責(zé)任。
    一、建筑施工事故人身?yè)p害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件
    1、事故須發(fā)生建筑施工過程中。一項(xiàng)工程的建設(shè)一般包括勘察、設(shè)計(jì)、施工等一系列過程。作為整個(gè)建筑活動(dòng)的一部分，施工過程主要包括建造和安裝兩方面內(nèi)容。建造是指對(duì)各類房屋建筑工程進(jìn)行營(yíng)造的行為。安裝主要是指與工程有關(guān)的線路、管道、設(shè)備的裝配及較大規(guī)模的裝修裝飾活動(dòng)。人身傷亡只有發(fā)生在建造和安裝兩個(gè)工作環(huán)節(jié)的進(jìn)行過程中，才構(gòu)成建筑施工事故賠償責(zé)任。如果不是在施工建設(shè)過程中，如工程竣工驗(yàn)收后倒塌造成的人身傷亡和財(cái)產(chǎn)損害，不屬建筑施工事故的范圍。
    2、事故須發(fā)生在建筑施工工作區(qū)域。這里的工作區(qū)域應(yīng)作廣義的理解，即因建造、安裝等施工活動(dòng)需要而必然到達(dá)的區(qū)域，包括施工現(xiàn)場(chǎng)、搬運(yùn)建筑材料途中、拆裝運(yùn)輸機(jī)械設(shè)備途中等。
    3、事故受害人須為建筑工程的施工作業(yè)人員及其他工作人員。包括建筑企業(yè)或其他組織的職工、雇員、幫工、學(xué)徒工等，其根本特征是成為該企業(yè)或組織的成員并為工程建造、安裝提供個(gè)人勞務(wù)。
    4、事故受害人須有損害事實(shí)。確定民事賠償責(zé)任應(yīng)遵循“無(wú)損害、無(wú)賠償”的原則，即以損害事實(shí)的存在為基礎(chǔ)。建筑施工事故賠償責(zé)任也必須以受害人有損害為必要條件。如果只是出現(xiàn)意外事件、作業(yè)人員過失行為或違反操作規(guī)程的行為，沒有發(fā)生人身、財(cái)產(chǎn)上的損害，則不應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，只能從管理上嚴(yán)格措施，或?qū)ω?zé)任人員進(jìn)行教育或紀(jì)律處分。
    5、作業(yè)人員的致害行為及有關(guān)物件與受害人的損害事實(shí)有因果關(guān)系。需要明確地是，只有作業(yè)人員的行為是為工作需要和必須的，才構(gòu)成施工事故。如果是作業(yè)人員因施工以外的原因，如職工毆斗造成人身傷害，不屬建筑施工事故，應(yīng)按一般人身傷害賠償糾紛處理。引起損害發(fā)生的有關(guān)物件主要指工程倒塌、機(jī)械設(shè)備毀壞、安全設(shè)施失當(dāng)以及其他意外情況。
    二、建筑施工事故賠償責(zé)任與地面施工致人損害責(zé)任、建筑物致人損害責(zé)任、高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害責(zé)任的區(qū)別
    根據(jù)《民法通則》關(guān)于特殊侵權(quán)民事責(zé)任的具體規(guī)定分析，主要有以下區(qū)別：
    1、賠償起因不同。建筑施工事故人身傷害賠償，是施工作業(yè)人員在工作過程中遭受意外傷害而獲賠償。地面施工致人損害責(zé)任，是由于在公共場(chǎng)所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害而賠償。建筑物致人損害責(zé)任，是由于建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害而賠償。高度危險(xiǎn)作業(yè)致害責(zé)任，是由于從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害而賠償。
    2、主體不同。建筑施工事故的受害人是施工中的作業(yè)人員。賠償義務(wù)主體一般為與受害作業(yè)人員有勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系的用人單位或雇主，即建筑施工作業(yè)這一客體的經(jīng)營(yíng)管理人，也是致害人履行職務(wù)行為的受益者；地面施工致人損害的受害人為施工作業(yè)人員之外的不特定主體。致害人為地面工作物的現(xiàn)實(shí)占有人，針對(duì)不同具體情況，包括地面工作物的所有者、管理者、使用者、承包者、施工人等，賠償義務(wù)主體相應(yīng)地與具體致害人一致；建筑物致害的受害人為一般的民事主體。賠償義務(wù)主體是建筑物及其他地上物的所有人和管理人及其他占有人。致害的是土地上的建筑物、地上物以及建筑物上的懸掛物、擱置物等物件，從致害主體上看，包括一般的民事主體，也包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其委托的單位，因而使其它能夠概括進(jìn)去國(guó)有公共設(shè)施瑕疵責(zé)任； 高度危險(xiǎn)作業(yè)致害的受害人，為高度危險(xiǎn)作業(yè)占有人、所有人或經(jīng)營(yíng)者之外的不特定主體，因?yàn)楦叨任ｋU(xiǎn)作業(yè)致害責(zé)任是指對(duì)周圍環(huán)境致害，即對(duì)他人致害，而不是對(duì)自己致害。賠償義務(wù)主體是高度危險(xiǎn)作業(yè)的作業(yè)人，是指實(shí)際控制高度危險(xiǎn)作業(yè)客體，并利用該客體謀取利益的人，可能是高度危險(xiǎn)作業(yè)的占有人、所有人或經(jīng)營(yíng)者。受害人不能向高度危險(xiǎn)作業(yè)的具體操作人員請(qǐng)求賠償。
    3、適用法律不同。由于國(guó)家對(duì)建筑市場(chǎng)準(zhǔn)入的主體資格有明確、嚴(yán)格的要求，建筑施工事故的賠償主體一般是具有法人資格和相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)，而受害方往往與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系。因此，對(duì)建筑施工事故人身?yè)p害賠償爭(zhēng)議的處理以《勞動(dòng)法》及相關(guān)法律法規(guī)為主，同時(shí)，因存在雇傭關(guān)系、幫工關(guān)系等，也經(jīng)常適用《民法通則》關(guān)于特殊侵權(quán)責(zé)任的一般規(guī)定。地面施工致害責(zé)任、建筑物致人損害責(zé)任、高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害責(zé)任都是《民法通則》明確規(guī)定的特殊侵權(quán)行為形態(tài)，自然適用《民法通則》的具體規(guī)定。
    三、建筑施工事故人身?yè)p害賠償中的法律關(guān)系
    1、建筑施工事故中的工傷賠償法律關(guān)系
    工傷是指職工在企業(yè)工作期間形成的，依照《勞動(dòng)法》、《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》等規(guī)定處理的人身傷亡事故。工傷賠償是指勞動(dòng)者與用人單位之間因工傷事故而發(fā)生的經(jīng)濟(jì)性賠償。建筑施工事故構(gòu)成工傷，當(dāng)事人之間因賠償問題發(fā)生糾紛，屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的范疇。建筑施工事故人身?yè)p害是否構(gòu)成工傷，賠償爭(zhēng)議是否符合工傷賠償案件的條件，應(yīng)當(dāng)從以下幾點(diǎn)進(jìn)行把握和界定：
    （1）看爭(zhēng)議雙方是否符合特定主體要求。工傷賠償案件主體是特定的，不適用一般主體，這是其作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件與其他民事糾紛一個(gè)很重要的區(qū)別。 工傷賠償案件主體一方是用人單位，另一方是與之建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。根據(jù)《勞動(dòng)法》和《建筑法》的規(guī)定，建筑市場(chǎng)的用人單位主要指國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、中外合資合作企業(yè)和私營(yíng)企業(yè)等符合資質(zhì)條件的企業(yè)法人。雖然《勞動(dòng)法》規(guī)定用人單位還包括個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織，即雇工在7人以下的個(gè)體工商戶，但法律對(duì)從事建筑活動(dòng)的人員和單位有明確的技術(shù)和資質(zhì)要求，如，有符合規(guī)定的注冊(cè)資本，有相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備等等。對(duì)取得村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格的個(gè)人，也只允許獨(dú)立或合伙承包規(guī)定范圍內(nèi)的村鎮(zhèn)建筑工程。因此，農(nóng)村中的各類個(gè)體建筑隊(duì)、裝修裝飾隊(duì)、承攬工程的合伙施工隊(duì)等，不符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的用人單位條件，行政主管部門也不予核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。建筑市場(chǎng)的勞動(dòng)者即建筑施工事故的受害方即與上述用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系的自然人。
    （2）看爭(zhēng)議雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系。《勞動(dòng)法》實(shí)施以后，勞動(dòng)關(guān)系的存在一般是基于用人單位和勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)合同，確認(rèn)用工雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系也主要審查是否簽訂了勞動(dòng)合同。但是，由于多方面的原因，社會(huì)實(shí)際生活中用人單位與勞動(dòng)者沒有簽訂書面勞動(dòng)合同的情形仍然大量存在。沒有勞動(dòng)合同，不能絕對(duì)地排除勞動(dòng)關(guān)系的成立和存在?！秳趧?dòng)法》雖然對(duì)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系未明確規(guī)定，但在勞動(dòng)部的有關(guān)規(guī)章中有條件地規(guī)定了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系?！秳趧?dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》規(guī)定：中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與勞動(dòng)者之間，只要形成勞動(dòng)關(guān)系，即勞動(dòng)者事實(shí)上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動(dòng)，適用勞動(dòng)法。在確定建筑施工事故受害方與用人單位之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，關(guān)鍵要根據(jù)有關(guān)規(guī)定實(shí)事求是地認(rèn)真審查是否存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，依法保護(hù)受害方的合法權(quán)益。
    （3）看人身傷亡事故是否發(fā)生在勞動(dòng)過程中。勞動(dòng)過程是界定工傷的一個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)。參照《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》對(duì)工傷范圍的列舉式規(guī)定，結(jié)合《勞動(dòng)法》的基本原則，對(duì)人身傷害是否發(fā)生在勞動(dòng)過程中的確認(rèn)，可以從以下幾個(gè)因素綜合分析：一是工作時(shí)間因素，考慮遭受意外人身傷害是否發(fā)生在工作時(shí)間內(nèi)。二是工作場(chǎng)所因素，考慮是否在工作場(chǎng)所遭受意外人身傷害。三是利益因素，既不在工作時(shí)間內(nèi)也不在工作場(chǎng)所內(nèi)的情況下，考慮是否為維護(hù)用人單位利益而遭受意外傷害。四是公益因素。即指勞動(dòng)者從事?lián)岆U(xiǎn)、救災(zāi)、救人等維護(hù)國(guó)家、社會(huì)公共利益活動(dòng)等遭受意外傷害的。在確認(rèn)建筑施工人身傷亡是否發(fā)生在勞動(dòng)過程中時(shí)，應(yīng)主要依據(jù)傷害是否在工作時(shí)間內(nèi)和施工區(qū)域兩個(gè)因素，同時(shí)兼顧利益因素和公益因素。
    2、建筑施工事故中的雇員受害賠償法律關(guān)系
    按照我國(guó)的傳統(tǒng)法學(xué)理論，雇傭關(guān)系是以生產(chǎn)資料和勞動(dòng)力私有為基礎(chǔ)而形成的一種勞動(dòng)關(guān)系。因而，勞動(dòng)者在公有制單位利用公有的生產(chǎn)資料從事生產(chǎn)勞動(dòng)，并不是雇傭勞動(dòng)，勞動(dòng)者和單位之間的關(guān)系不是雇傭關(guān)系。 但是，在社會(huì)主義初級(jí)階段，我國(guó)確立了以公有制為主體多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度，同時(shí)，隨著改革開放的不斷深入，社會(huì)階層構(gòu)成發(fā)生了新變化，勞動(dòng)力就業(yè)形式日趨多樣化，社會(huì)分配形式日趨多元化，不能再簡(jiǎn)單地以生產(chǎn)資料私有即用人單位的所有制性質(zhì)來(lái)區(qū)分勞動(dòng)法律關(guān)系和雇傭法律關(guān)系。《勞動(dòng)法》規(guī)定“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。”這里的用人單位包括國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、個(gè)體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、股份制企業(yè)以及中外合資合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)等各種單一所有制企業(yè)和混合所有制企業(yè)。 上述企業(yè)與其勞動(dòng)者（有的稱雇工、雇員）之間建立勞動(dòng)關(guān)系的都屬勞動(dòng)法律關(guān)系，由《勞動(dòng)法》調(diào)整。
    那么，在新的形勢(shì)下，如何區(qū)分勞動(dòng)法律關(guān)系和雇傭法律關(guān)系？筆者認(rèn)為，在勞動(dòng)者（雇員）成為某主體（企業(yè)或組織）的成員并在其監(jiān)督下提供勞務(wù)的前提下，應(yīng)當(dāng)主要從接受勞動(dòng)者（雇員）提供勞務(wù)的主體上來(lái)區(qū)分和界定，凡是接受提供勞務(wù)的主體有合法的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、用工權(quán)，即符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的用人單位條件，與向其提供勞務(wù)的勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)法律關(guān)系。沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照和合法用工權(quán)的“組織”或個(gè)人，如村民委員會(huì)、村民小組、農(nóng)村建筑隊(duì)、農(nóng)村承包戶等，與向其提供勞務(wù)的勞動(dòng)者或雇工、雇員之間只能發(fā)生雇傭法律關(guān)系。具體認(rèn)定是否存在雇傭關(guān)系，還要從雙方之間有無(wú)雇傭合同（口頭的或書面的）、受雇人有無(wú)報(bào)酬、受雇人有無(wú)提供勞務(wù)、受雇人是否受雇傭人的監(jiān)督和指揮等方面全面考察分析。
    四、建筑施工事故人身?yè)p害賠償?shù)臍w責(zé)原則和舉證責(zé)任
    建筑施工事故中的工傷賠償與雇員受害賠償，應(yīng)當(dāng)采用無(wú)過錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則，即用人單位（雇主）對(duì)勞動(dòng)者（雇員）在執(zhí)行職務(wù)中所受的人身?yè)p害承擔(dān)賠償責(zé)任，不以其有過錯(cuò)為成立要件。用人單位（雇主）的免責(zé)事由主要限于勞動(dòng)者（雇員）個(gè)人的犯罪、自殺、蓄意違章等故意行為。這是因?yàn)椋海?）無(wú)論是勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中受損害還是雇員在執(zhí)行職務(wù)中受損害，都是在為用人單位或雇主的利益、并在其委辦的工作、事務(wù)中受到人身傷害。（2）用人單位（雇主）負(fù)有為勞動(dòng)者（雇員）提供適于勞動(dòng)的安全工作環(huán)境、條件的義務(wù)。勞動(dòng)者（雇員）是利用用人單位（雇主）提供的勞動(dòng)條件完成工作的，其所受損害，往往是由于所提供的工作條件（如工作的危險(xiǎn)性）或物件（如機(jī)械）造成的。同時(shí)，這種人身傷害并非用人單位（雇主）的直接行為造成的，屬于特殊侵權(quán)損害。（3）勞動(dòng)者（雇員）對(duì)因執(zhí)行職務(wù)所受人身傷害享有的請(qǐng)求賠償權(quán)，是其享有的憲法賦予的勞動(dòng)保護(hù)權(quán)利的自然延伸，任何人都不得剝奪和侵害，并非基于勞動(dòng)合同或雇傭合同產(chǎn)生的。因此，勞動(dòng)合同（雇傭合同）中的免責(zé)條款以及用人單位（雇主）和勞動(dòng)者（雇員）有無(wú)過失，均不影響用人單位（雇主）承擔(dān)民事賠償責(zé)任，除非用人單位（雇主）能夠證明人身?yè)p害是由勞動(dòng)者（雇員）的個(gè)人故意行造成的。這樣處理自然會(huì)加重用人單位（雇主）的責(zé)任，但用人單位（雇主）可以通過為勞動(dòng)者（雇員）投保人身或責(zé)任保險(xiǎn)予以分散承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。這兩類賠償案件的舉證責(zé)任分配原則在我國(guó)的《民法通則》、《民事訴訟法》及最高法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》中都沒有具體規(guī)定，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合考慮這類案件當(dāng)事人的舉證能力，筆者認(rèn)為，受害方只要能夠證明自己與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系和受損害的事實(shí)，只要能夠證明自己與雇主之間存在雇傭關(guān)系和受損害的事實(shí)，用人單位或雇主應(yīng)就行為或物件與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及其提出的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。理由是：這兩類賠償案件作為一種特殊侵權(quán)案件，適用無(wú)過錯(cuò)歸責(zé)原則。勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系中，雙方除了具有一般民事法律關(guān)系的平等性，還具有隸屬性、人身依附性、財(cái)產(chǎn)性的特征，勞動(dòng)者和雇員往往在各方面處于被動(dòng)、服從和弱者的地位，在調(diào)查取證方面受到很大的局限。
    五、建筑施工事故人身?yè)p害賠償責(zé)任主體的確定
    一般侵權(quán)行為適用“自己對(duì)自己的過錯(cuò)行為負(fù)責(zé)”的原則，即不對(duì)他人的行為負(fù)責(zé)，也不對(duì)自己無(wú)過錯(cuò)的行為負(fù)責(zé)。而特殊侵權(quán)行為，既可能有為他人行為負(fù)責(zé)的情況，也可能發(fā)生對(duì)自己沒有過錯(cuò)的行為負(fù)責(zé)的情況。作為特殊侵權(quán)性質(zhì)的建筑施工事故工傷賠償和雇員損害賠償，有的損害是由于建筑施工這一客體存在危險(xiǎn)性發(fā)生意外情況出現(xiàn)的物件致害，有的損害是作業(yè)人員的過失行為，但致害的行為主體（具體致害人即作業(yè)人員）與賠償責(zé)任主體（致害人與受害人共同的用人單位或雇主）是相分離的，對(duì)勞動(dòng)者或雇員的人身傷害承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)是建筑施工作業(yè)這一客體或致害物件的經(jīng)營(yíng)管理人（也是具體致害人履行職務(wù)行為的受益者）即用人單位或雇主?，F(xiàn)實(shí)生活中，工程建設(shè)存在著許多違法的承包、分包合同關(guān)系和其他違法從事建筑活動(dòng)的行為，使建筑施工事故人身?yè)p害賠償往往出現(xiàn)多個(gè)責(zé)任主體，需要依法確認(rèn)，以維護(hù)正常的建筑施工市場(chǎng)秩序和保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)多個(gè)賠償責(zé)任主體的情形，筆者作如下初步探討：
    （1）建筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位將建筑工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位或個(gè)人的，以及建筑工程實(shí)行總承包，總承包方違反規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位或個(gè)人的，導(dǎo)致發(fā)生建筑施工事故人身?yè)p害賠償，承包單位或個(gè)人和發(fā)包單位為賠償責(zé)任主體，并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭(zhēng)議進(jìn)入仲裁或訴訟程序時(shí)，發(fā)包單位列為第三人，形成雇員損害賠償爭(zhēng)議訴訟時(shí)，發(fā)包單位為共同被告。
    （2）總承包單位將工程分包給或合法分包的單位將承包的工程再分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個(gè)人，導(dǎo)致分包或再分包方發(fā)生建筑施工事故人身?yè)p害賠償，分包方和總承包方、再分包方和分包方為賠償責(zé)任主體，并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭(zhēng)議進(jìn)入仲裁或訴訟程序時(shí)，總承包方或分包方列為第三人。形成雇員損害賠償爭(zhēng)議訴訟時(shí)，總承包方或分包方為共同被告。
    （3）承包單位將其承包的建筑工程轉(zhuǎn)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個(gè)人，導(dǎo)致接受轉(zhuǎn)包方發(fā)生建筑施工事故人身?yè)p害賠償，接受轉(zhuǎn)包方和承包單位為賠償責(zé)任主體，并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭(zhēng)議進(jìn)入仲裁或訴訟程序時(shí)，承包單位列為第三人。形成雇員損害賠償爭(zhēng)議訴訟時(shí)，承包單位為共同被告。
    （4）建筑企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，導(dǎo)致接受轉(zhuǎn)讓方、接受出借方或借用他企業(yè)名義方發(fā)生建筑施工事故人身?yè)p害賠償，接受轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓方、接受出借方和出借方、借用他企業(yè)名義方和允許借用方為賠償責(zé)任主體，并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。形成工傷賠償爭(zhēng)議進(jìn)入仲裁和訴訟程序時(shí)，轉(zhuǎn)讓方、出借方、允許借用方列為第三人。形成雇員損害賠償爭(zhēng)議訴訟時(shí)，轉(zhuǎn)讓方、出借方、允許借用方列為共同被告。
    上述賠償責(zé)任主體，特別是連帶責(zé)任主體的確定，主要理由是：
    （1）非法發(fā)包、分包、轉(zhuǎn)包及轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書方，對(duì)建筑施工事故人身?yè)p害的發(fā)生具有明顯的過錯(cuò)。建筑施工行業(yè)是具有一定危險(xiǎn)（有的還構(gòu)成高度危險(xiǎn)）的作業(yè)，國(guó)家對(duì)從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)在注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備、已完成的工程業(yè)績(jī)等方面規(guī)定了相應(yīng)的資質(zhì)條件。當(dāng)建筑施工作業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人合法地從事建筑活動(dòng)，依法承包、取得分包時(shí)，原經(jīng)營(yíng)管理人或占有人已不直接從事建筑施工作業(yè)，因此，當(dāng)發(fā)生建筑施工事故時(shí)，應(yīng)由合法經(jīng)營(yíng)管理施工作業(yè)的人承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)建筑施工作業(yè)被他人非法經(jīng)營(yíng)管理，如將工程發(fā)包、分包、轉(zhuǎn)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個(gè)人，導(dǎo)致發(fā)生建筑施工事故時(shí)，發(fā)生事故的現(xiàn)經(jīng)營(yíng)管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，原經(jīng)營(yíng)管理人或占有人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。原經(jīng)營(yíng)管理人或占有人雖然已不直接從事建筑施工作業(yè)，但由于其明知建筑施工作業(yè)的危險(xiǎn)性，明知國(guó)家對(duì)建筑活動(dòng)主體有法定的資質(zhì)要求和限制，明知違法轉(zhuǎn)移建筑施工作業(yè)之后人身?yè)p害等事故發(fā)生的可能性會(huì)加大，仍然違法轉(zhuǎn)移建筑施工這一危險(xiǎn)作業(yè)客體，顯然沒有盡到對(duì)損害后果發(fā)生應(yīng)當(dāng)預(yù)見和控制的注意義務(wù)，具有明顯的過錯(cuò)，對(duì)受害人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)法律責(zé)任，只不過這種侵權(quán)責(zé)任是一般侵權(quán)行為責(zé)任，不象現(xiàn)經(jīng)營(yíng)管理人對(duì)受害人承擔(dān)的是無(wú)過錯(cuò)特殊侵權(quán)責(zé)任，即工傷賠償責(zé)任或雇員損害賠償責(zé)任。
    （2）非法發(fā)包、分包、轉(zhuǎn)包及轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書方（違法轉(zhuǎn)移建筑施工作業(yè)危險(xiǎn)客體方）的違法行為與勞動(dòng)者（雇員）人身?yè)p害之間存在因果關(guān)系。如何確定侵權(quán)損害賠償領(lǐng)域的因果關(guān)系，歷來(lái)有“相當(dāng)因果關(guān)系”和“必然因果關(guān)系”兩種對(duì)立的學(xué)說。筆者認(rèn)為，在確定建筑施工事故人身?yè)p害因果關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)有條件地適用“相當(dāng)因果關(guān)系”說，即應(yīng)當(dāng)查明引起人身?yè)p害發(fā)生的全部條件，并把對(duì)損害的發(fā)生起到一定作用的因素都作為原因來(lái)分析和對(duì)待。在此基礎(chǔ)上，區(qū)別各種原因?qū)p害結(jié)果發(fā)生所起的不同作用，“借助于過錯(cuò)因素從眾多的因果聯(lián)系中孤立地抽象出某一個(gè)或幾個(gè)環(huán)節(jié)，從而確定因果關(guān)系”。 如前所述，建筑施工事故人身?yè)p害的直接原因一般是施工作業(yè)人員的行為或物件，施工人員行為或物件與損害結(jié)果之間內(nèi)在的、必然的、本質(zhì)的聯(lián)系（因果關(guān)系）正是用人單位（雇主）承擔(dān)無(wú)過錯(cuò)賠償責(zé)任的根本前提。按照“相當(dāng)因果關(guān)系”說，這里的因果關(guān)系鏈條并未截止，違法轉(zhuǎn)移建筑施工作業(yè)客體方的違法行為也是人身?yè)p害發(fā)生的原因和條件。雖然這種違法行為只是為人身?yè)p害的發(fā)生提供了可能性，但違法轉(zhuǎn)移方違反法律的禁止性規(guī)定，不履行對(duì)損害后果應(yīng)當(dāng)預(yù)見的注意義務(wù)，對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生不僅具有明顯的過錯(cuò)，其違法行為也是導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的原因和條件之一，讓其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，既符合公平正義的要求，也有利于維護(hù)正常的建筑活動(dòng)秩序，有利于保護(hù)勞動(dòng)者基本的勞動(dòng)權(quán)利和人身權(quán)利。如果轉(zhuǎn)移方是合法地發(fā)包、分包等，這種轉(zhuǎn)移施工作業(yè)危險(xiǎn)客體的行為表明其已充分地、合理地履行了對(duì)損害后果發(fā)生的注意義務(wù)，對(duì)損害的發(fā)生沒有任何過錯(cuò)和過失，不應(yīng)認(rèn)定與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。
    （3）有關(guān)法律比較明確地規(guī)定了違法轉(zhuǎn)移方的侵權(quán)民事責(zé)任?！吨腥A人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法》第86條規(guī)定：生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、場(chǎng)所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個(gè)人的，責(zé)令限期改正，沒收違法所得……導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。