建筑工程中發(fā)包與承包的規(guī)定

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　建筑工程的發(fā)包與承包單位必須按照《中華人民共和國合同法》訂立書面合同。建筑工程發(fā)包與承包的招標投標活動，應(yīng)按照《中華人民共和國招標投標法》的規(guī)定，遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。

　　建筑工程的發(fā)包與承包方面與“建筑法”配套的法規(guī)主要有：《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》（國務(wù)院2000年發(fā)布）、《建筑工程勘察設(shè)計合同》、《建筑工程設(shè)計招標投標管理辦法》（建設(shè)部2000年發(fā)布）、《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》（國家發(fā)展計劃委員會和建設(shè)部2003年共同發(fā)布）等。

　　1.工程發(fā)包管理

　　發(fā)包管理內(nèi)容主要有：工程建設(shè)報建制度；發(fā)包單位和個人應(yīng)具備的條件；發(fā)包工程勘察設(shè)計的條件；發(fā)包工程施工的條件等。

　　（1）工程建設(shè)報建制度

　　文件規(guī)定，固定資產(chǎn)投資計劃下達后，建設(shè)項目的建設(shè)單位須向工程所在地的建設(shè)行政主管部門辦理報建手續(xù)，使政府了解固定資產(chǎn)投資和工程建設(shè)情況，以便制訂政策，調(diào)控建筑市場供求，這是管理建筑市場的龍頭。

　　（2）發(fā)包單位應(yīng)具備的條件

　　為了加強對發(fā)包方的資質(zhì)管理，文件規(guī)定發(fā)包方應(yīng)具備的條件是：①是法人、依法成立的其他組織或個人；②有與發(fā)包的建設(shè)項目相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟管理人員；③具備編制招標文件和組織開標、評標、定標的能力。不具備②③條條件的，須委托具有相應(yīng)資質(zhì)的建設(shè)監(jiān)理、咨詢單位等代理。

　?。?）發(fā)包工程勘察設(shè)計應(yīng)具備的條件

　　對于發(fā)包工程勘察設(shè)計，應(yīng)具備的條件是：①工程項目可行性研究報告或項目建議書已獲批準；②已經(jīng)辦理了建設(shè)用地規(guī)劃許可證等手續(xù)；③具有工程設(shè)計需要的基礎(chǔ)資料等。

　　（4）發(fā)包工程施工應(yīng)具備的條件

　　發(fā)包工程施工應(yīng)具備的條件是：①初步設(shè)計及概算已經(jīng)批準；②工程項目已列人年度建設(shè)計劃；③有能夠滿足施工需要的施工圖紙及有關(guān)的技術(shù)資料；④建設(shè)資金和主要建筑材料、設(shè)備來源已經(jīng)落實；⑤建設(shè)用地的征用已經(jīng)完成，拆遷已符合工程進度要求。

　?。?）關(guān)于工程發(fā)包的管理

　　工程的勘察、設(shè)計和施工都必須發(fā)包給持有營業(yè)執(zhí)照和相應(yīng)資質(zhì)等級證書的勘察、設(shè)計單位或施工企業(yè)。

　　建設(shè)工程的發(fā)包分為招標發(fā)包和直接發(fā)包，如果實行公開招標發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當依照法定程序和方式在有形建筑市場（即建設(shè)工程交易中心）發(fā)布招標公告。招標工作中開標、評標、定標均由建設(shè)單位組織實施，也可以委托招標代理機構(gòu)負責組織。招標工作要接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督。

　　建設(shè)單位可以將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工或加上設(shè)備采購均發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將上述任務(wù)的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位；但是，不得將應(yīng)當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。

　　建設(shè)單位一般不得直接指定分包單位；確有特殊情況需要指定的，須征得承包單位的同意。建設(shè)單位在工程發(fā)包工作中不得收受賄賂、回扣或進行其他非法活動。

　　2.工程承包管理

　　工程總承包企業(yè)、勘察、設(shè)計單位、施工企業(yè)等都必須持有營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書或產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、開戶銀行資信證明等證件，方可開展承包業(yè)務(wù)。承包方必須按照其資質(zhì)等級和核準的經(jīng)營范圍承包任務(wù)，不得無證承包或者未經(jīng)批準越級、超范圍承包。

　　建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

　　工程的勘察、設(shè)計、施工，應(yīng)當嚴格按照有關(guān)的工程建設(shè)標準進行，并按照國家有關(guān)規(guī)定接受當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的監(jiān)督檢查。沒有出廠合格證或質(zhì)量不合格的建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備等不準在工程上使用。

　　承包工程施工不得非法轉(zhuǎn)包，不得利用行賄、提供回扣或其他好處等不正當手段承攬工程。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

　　對違反發(fā)包和承包方面有關(guān)法規(guī)的，均要受到相應(yīng)處罰。

　　3.關(guān)于建設(shè)工程設(shè)計合同方面的規(guī)定

　　建設(shè)工程設(shè)計合同在“合同法”中屬于建設(shè)工程合同。合同的訂立、履行、變更、終止及違約規(guī)定均需依照《中華人民共和國合同法》（1999年）、《建設(shè)工程勘察設(shè)計合同管理辦法》（2000年）、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》（國務(wù)院2000年發(fā)布）中規(guī)定辦理。在我國境內(nèi)承擔建設(shè)工程勘察設(shè)計任務(wù)的單位，必須統(tǒng)一使用《建設(shè)工程設(shè)計合同》標準文本。

　?。?）訂立合同的依據(jù)

　　訂立建設(shè)工程勘察設(shè)計合同，必須符合國家規(guī)定的基本建設(shè)程序：勘察合同，由建設(shè)單位、設(shè)計單位或有關(guān)單位提出委托，經(jīng)雙方同意即可簽訂；設(shè)計合同，須具有批準的建設(shè)工程項目可行性研究報告，并已辦理了建設(shè)用地規(guī)劃許可證等手續(xù)方能簽訂；小型單項工程須具有上級機關(guān)批準的文件方能簽訂；如單獨委托施工圖設(shè)計任務(wù)，應(yīng)同時具有經(jīng)有關(guān)部門批準的初步設(shè)計文件方能簽訂。

　?。?）設(shè)計費支付

　　設(shè)計的收費標準由當事人依國家規(guī)定約定。在2000年建設(shè)部印發(fā)的《建設(shè)工程設(shè)計合同》示范文本中規(guī)定有定金擔保，發(fā)包人應(yīng)支付設(shè)計費的20%作為定金。但這一規(guī)定已與《中華人民共和國擔保法》相抵觸?！稉７ā芬?guī)定定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%.設(shè)計人按合同約定提交設(shè)計成果或階段設(shè)計文件后，發(fā)包人應(yīng)及時支付約定的各階段設(shè)計費。

　?。?）勘察設(shè)計合同發(fā)包人的責任

　　一般建設(shè)工程，勘察設(shè)計合同發(fā)包人的責任是：向承包方提供有關(guān)的基礎(chǔ)資料，并對提供的時間、進度與資料的可靠性負責；勘察設(shè)計人員進入現(xiàn)場作業(yè)或配合施工時，應(yīng)提供必要的工作和生活條件；委托配合引進項目的設(shè)計任務(wù)，從詢價、對外談判、國內(nèi)外技術(shù)考察直至建成投產(chǎn)的各階段，應(yīng)吸收承擔有關(guān)設(shè)計任務(wù)的設(shè)計人參加；按照國家有關(guān)規(guī)定付給勘察設(shè)計費；維護設(shè)計人的勘察成果和設(shè)計文件，不得擅自修改，不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復(fù)使用。

　?。?）設(shè)計人的責任

　　設(shè)計人的責任是：根據(jù)批準的可行性研究報告或上一階段投計的批準文件、城市規(guī)劃、工程建設(shè)強制性標準、國家規(guī)定的建設(shè)工程勘察設(shè)計深度要求等進行設(shè)計；按合同規(guī)定的標準完成各階段的設(shè)計任務(wù)，并對提交的設(shè)計文件質(zhì)量負責；對于各設(shè)計階段設(shè)計文件審查會提出的修改意見，設(shè)計人應(yīng)負責修正和完善；設(shè)計人對所承擔設(shè)計任務(wù)的建設(shè)項目應(yīng)配合施工，進行設(shè)計交底，解決施工過程中有關(guān)設(shè)計的問題，負責設(shè)計變更和修改預(yù)算，并按合同約定參加工程驗收工作。發(fā)包人要求設(shè)計人派專人留駐施工現(xiàn)場進行配合與解決有關(guān)問題時，雙方應(yīng)另行簽訂補充協(xié)議或技術(shù)咨詢服務(wù)合同。

　?。?）違約責任

　　因設(shè)計質(zhì)量低劣引起返工或未按期提交勘察設(shè)計文件拖延工期造成損失，由設(shè)計人完善任務(wù)，并應(yīng)視造成的損失、浪費大小、減收或免收勘察設(shè)計費。對于因設(shè)計錯誤而造成工程重大質(zhì)量事故者，設(shè)計人除免收受損失部分的勘察設(shè)計費外，還應(yīng)付與直接受損失部分勘察設(shè)計費相等的賠償金。

　　由于變更計劃、提供的資料不準確、未按期提供勘察、設(shè)計必需的資料和工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工、窩工或修改設(shè)計，發(fā)包人應(yīng)按設(shè)計人實際消耗的工作量增付費用或順延設(shè)計人交付設(shè)計文件的時間。因發(fā)包人責任而造成重大返工和重作設(shè)計，應(yīng)另行增費。