鋼結構工程中的合同管理及法律解決方案

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鋼結構工程作為我國近年新興的建筑工程形式，在建筑領域發(fā)展迅速，現已逐步成為大型廠房及高層建筑的首選建筑形式。鋼結構制作和安裝作為一種朝陽行業(yè)也由原來的南方網架之鄉(xiāng)、鋼構之鄉(xiāng)迅速在北方被接受和推廣。鋼結構工程具有施工工期短、空間利用率高、抗震性能優(yōu)秀、建筑形式更美觀和富于個性等優(yōu)點，同時也存在著鋼結構依賴于土建基礎交接、國內鋼材價格一直居高不下導致鋼構件成本較高、采光板漏水等問題，這些痼疾往往影響到鋼結構公司的業(yè)務回款。

  與傳統(tǒng)土建工程相比，鋼結構工程的制作階段具有工廠化制造、按體系發(fā)貨、按體系交驗的突出特點，與加工承攬合同極為相似，但鋼結構構件是定制設計加工，除特定的鋼結構工程外無法用于其他工程；鋼結構安裝階段具有按體系進行安裝、按體系交驗的特點，故而鋼結構工程天生節(jié)點明晰、連續(xù)、緊湊。鋼結構工程合同約定和其后的履約節(jié)點管理密切相關，稍有不慎，即有可能喪失合同的加工節(jié)點控制優(yōu)勢，轉為處于安裝節(jié)點工期的劣勢，出現合同約定不墊資而事實上墊資完成項目的情況。甚至不僅不盈利，反而因工期、構件返工等問題被扣款。還有的發(fā)包方不按時支付或者長期拖欠工程款，個別發(fā)包方索性不進行工程驗收而直接使用未竣工工程。而根據我國現行法律和建筑法規(guī)，即使雙方有約定在先，承包方也很難直接申請法院對未驗收工程進行拍賣以收回工程款。如果進入訴訟程序，工程評估及訴訟周期往往少則一兩年，多則三五年。訴訟結果暫且不說，僅訴訟成本加上應收款的利息，給鋼結構企業(yè)帶來的損失就是巨大的，其中又有業(yè)主的刁難、地方保護主義等因素使得訴訟結果往往不盡人意。而承包方在施工過程中，在因發(fā)包方不支付工程款而決定停工時，又往往由于自身項目管理的節(jié)點失控，一味委曲求全而承諾招標方的苛刻合同條件，事到臨頭才發(fā)現投標文件及合同約定對自己不利，不敢輕易停工，導致?lián)p失進一步擴大。在分包鋼結構安裝工程時，也常會有分包方唆使安裝隊在工地鬧事，迫使鋼結構公司在未到節(jié)點支付時支付分包款。   上述問題常常會導致鋼結構企業(yè)長期負債經營、應收款難以追回、提前不合理支付工程款等，在南方一些鋼結構行業(yè)發(fā)達的地區(qū)，已經發(fā)生了由于上述問題致使鋼結構企業(yè)倒閉的情況。   鋼結構企業(yè)工程人員缺少合同管理知識，在工程管理上又可以直接表現為：   1、對投標報價不分析，僅僅按圖紙進行預算和投標，當工程決算時追加的費用不被發(fā)包方認可，導致直接損失。   2、在合同簽訂時不認真進行風險預測和對策研究，只相信拉關系和所謂“君子協(xié)議”，當風險發(fā)生時無法解決。   3、在工程施工前只有技術交底，沒有節(jié)點控制交底。導致項目管理人員只知道按圖施工，不知道按項目節(jié)點控制施工，在工程變更和業(yè)主不按時付款時，仍然盲目苦干，對工程問題不能及時補救而造成直接損失。   4、不懂得充分利用合同進行索賠和反索賠，致使己方一再處于劣勢。   5、在項目結束時對合同簽訂和實施不進行總結，只追求形式上的年簽訂合同數量和合同標的額，導致企業(yè)一再負債經營，最終被呆帳拖死。   為此，很多鋼結構企業(yè)都聘請了律師，但是律師傳統(tǒng)的合同管理方式，并不適應現代鋼結構企業(yè)的實際情況：首先，訴訟律師的定勢思維，往往表現為動輒以訴訟威脅發(fā)包方，并不能迅速解決現實問題，反而使承包方和發(fā)包方矛盾激化，難以繼續(xù)合作。實際上鋼結構工程時間短、定制設計的特點，決定了它的風險只能靠工程節(jié)點控制化解，不可輕易訴訟，否則直接受損失方還是鋼結構企業(yè)。其次，鋼結構企業(yè)的合同管理，應該是法律部、商務部、工程項目管理部、財務部等共同協(xié)調完成的綜合治理結果，傳統(tǒng)上的法律顧問與各部門一般溝通很少，在沒有統(tǒng)觀全局的狀態(tài)下，顧問僅對合同做是否形式上合法的審查并不能做到防患于未然。第三，各部門之間對合同履行進程的配合，要求部門人員不但具有本部門專業(yè)知識，還需要掌握合同管理和工程管理知識，傳統(tǒng)上的法律顧問不能完成對上述部門人員的培訓和指導工作。   同樣，土建工程的合同風險管理模式也不適合于鋼結構工程。首先，從工期上比較：土建工程一般工期較長，一旦發(fā)生問題，承包方可以有相對充裕的時間與業(yè)主在工程節(jié)點上進行談判，各部門只要各司其職一般不會出現大的紕漏。而鋼結構項目速度快的特點，要求承包方必須將工程節(jié)點事先明確，一旦節(jié)點出現問題必須在最短的時間內予以解決。在工程中各部門之間也需要密切溝通、迅速發(fā)應，如果有個別部門對工程問題視而不見或者在其他部門要求協(xié)調時坐視不管，往往會造成災難性的后果。其次，從損失控制上比較：土建工程雙方爭執(zhí)不下時，承包方可以把水泥、沙石、鋼筋等拉走用于其他項目，因此前期直接損失較少。鋼結構工程由于是定制設計，制造完成的鋼構件除在本工程中使用外，一般無法在其他鋼結構工程中再次利用，鋼結構成品即使從工地拉走了也只能報廢。所以應盡量避免與發(fā)包方關系破裂，這就需要合同風險管理者具有很高的前瞻意識和風險控制技巧。   由此可知，要達到鋼結構企業(yè)合同管理的最佳效果，只有引進同時具備鋼結構經驗和法律專業(yè)的律師，指導監(jiān)督商務、工程、財務等各部門進行商務談判、簽約、履約、按時收款，才能達到最佳效果，使得合同的三大目標——工期、價格、質量向著最有利于承包方的目標實現，將合同風險控制在合理的范圍內。   早在北京市中喆律師事務所成立之前，現北京市中喆律師事務所主要合伙人律師即擔任當時全國最早的鋼結構企業(yè)——杭蕭鋼構的法律顧問，自1995年至今，杭蕭鋼構在成為鋼構行業(yè)的知名企業(yè)過程中，中喆律師事務所律師與杭蕭鋼構一直保持著密切合作關系。在鋼結構企業(yè)合同管理實踐中，中喆律師逐漸總結出一套行之有效的合同系統(tǒng)管理方法。北京市中喆律師事務所成立以后，鋼結構企業(yè)顧問律師們逐步將杭蕭鋼構、山東杭蕭經過多年實踐檢驗的的工程合同管理方法加以總結，并隨國家法規(guī)和鋼結構行業(yè)的實際情況加以調整，現已經將該套法律解決方案廣泛應用于杭蕭鋼構及其下屬的各子公司，取得了很好的效果。   鋼結構合同管理法律解決方案主要內容為：   1、招投標管理投標方向的選擇：商務部在律師的指導下，在最有利于己方的市場進行投標，避免由于市場飽和造成的投標惡性壓價情況的發(fā)生。   招標方資信情況調查：包括工商調查及擔保方面的調查，以保證招標方在今后工程中工程款的及時支付。   投標風險預測：根據招標文件提供的工程介紹，律師與技術、財務部門一道，通過工程預算進一步核實工程規(guī)模、工程量、設計資料情況、合同條件、工程環(huán)境等有可能發(fā)生的合同風險，并對此作出風險預測和規(guī)避風險辦法。   對標書的審核：根據招投標法及有關建筑法律，指出標書中對我方有利和不利的內容，并提出相關建議。   選擇對自己有利的合同條件簽訂合同。   2、合同簽訂的風險控制根據建設部標準合同及有關最新法律規(guī)定，律師根據企業(yè)實際情況制作出一套切實保護企業(yè)鋼結構工程利益的合同文本，包括鋼結構制作合同文本、鋼結構制作安裝合同文本、高層鋼結構制作安裝合同、鋼結構工程分包合同文本、外協(xié)加工定做鋼構件合同文本等。   在建設部建設工程標準合同文本的基礎上，在專用條款上設計最大程度保護本企業(yè)利益的合同條款，并盡可能對標準合同文本不足的地方與業(yè)主簽訂補充合同。   在業(yè)主要求與其簽訂業(yè)主擬定的合同文本情況下，對業(yè)主提供的文本進行審查，找出其中不合理、不公平的條款，與商務部一道與業(yè)主方進行談判，對原合同內容進行調整。   在合同簽訂前，與工程部、商務部、綜合計部、財務部、總經理實行集體負責制，分別對合同提出具體意見，就不同認識進行磋商和必要調整，并簽字確認。   3、履約風險控制律師對合同工程節(jié)點和付款節(jié)點進行歸納，找出合同條款中存在履約風險的地方，并提出相關的法律意見。   在工程施工前技術交底的同時，工程部安排律師對項目經理、商務部負責人、財務部負責人進行合同履行風險交底，并出具書面的節(jié)點、風險及防范內容。   項目經理按照主要工程節(jié)點內容，在施工過程中安排有關人員對工程節(jié)點資料進行收集，并將復印件及時提供給律師。在發(fā)包方不能或拒絕提供的工程節(jié)點文件時及時告知律師有關情況，以便律師提供相應工作預案。   財務部有關工程項目收款負責人，在發(fā)包方未及時支付工程款時，向項目經理和律師作出匯報并提供欠款情況簡表，以作為工程部和律師發(fā)出催款和停工函的依據。   在發(fā)包方拒絕支付工程進度款、拒絕進行決算、拖延驗收時間時，以合同約定為依據，以公司名義發(fā)出工程聯(lián)系單、工作函、公司函、律師函，督促對方按合同約定履約。   協(xié)同工程部一道，決定對工程停工及復工，并及時發(fā)出書面停工、復工函。   根據合同約定，對發(fā)包方、監(jiān)理方提出的工期延誤、工程質量等問題進行反索賠，對于業(yè)主違約在先或者由于不可抗力所造成的問題主張自己的權利。   協(xié)同商務部、工程部與欠款單位進行談判，及時令發(fā)包方作出抵押、提供擔保等。   必要時候對違約方進行訴訟。   4、訴訟風險控制及時協(xié)調清理企業(yè)件所欠的三角債，避免不必要的訴訟糾紛。   盡最大可能將工程問題解決在非訴階段。   按照法律程序申請財產保全、對己方被保全的財產進行解凍。   在時效內提出管轄異議，以達到在訴訟時間上迫使對方讓步的目的。   在訴訟過程中搜集有利于己方的工程證據和對方違約的證據，以利在調解中取得優(yōu)勢。   準備代理意見，代表企業(yè)進行訴訟。   5、企業(yè)人員合同素質培訓為顧問單位的商務、工程、財務等部門的人員進行合同法方面的培訓。并結合鋼結構工程的實際情況，就法律條文的具體應用提供指導性意見。   對中層以上的管理人員定期進行培訓，提高有關管理負責人的法律素質。   通過以上法律解決方案，可以將鋼結構工程合同風險控制在預測的范圍內，并將風險問題及時予以解決，充分保證工程款收回的周期。企業(yè)自身也在謀求法律顧問支持的同時，能在顧問的指導下建立起一套有效的合同風險管理體系。