工程招投標中的不正當競爭行業(yè)分析

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   招標投標制度作為工程承包發(fā)包的主要形式在國際國內(nèi)的”工程項目建設中已廣泛實施。我國從80年代初期開始實行工程建設招標投標制度，它是建筑業(yè)管理體制和經(jīng)營方式的一項重大改革，它運用市場競爭機制，樹立公平、公開、公正的實施原則，由發(fā)包單位擇優(yōu)選定設計單位、施工單位、材料設備供應單位。實踐證明，招標投標制度是比較成熟而且科學合理的工程承包發(fā)包方式，也是保證建設工程質(zhì)量標準，加快工程建設進度，取得理想經(jīng)濟效益的最佳辦法。但是，由于建筑市場發(fā)育尚不規(guī)范，管理體制的束縛以及經(jīng)驗不足等原因，建筑工程招標投標在具體操作中還存在不少問題。本文主要分析工程招標投標中存在的不正當競爭行為及其防止辦法。 
一、工程招投標中不正當競爭行為的表現(xiàn)形式及認定
工程招標投標中的不正當競爭行為，也稱為串通招標投標，它是指招標者與投標者之間或者投標者與投標者之間采用不正當手段，對招標投標事項進行串通，以排擠競爭手段或者損害招標者利益的行為。工程招標投標中的不正當競爭行為包括兩個方面，即：招標者與投標者之間進行串通和投標者之間進行串通，他們各有不同的表現(xiàn)形式。這種不正當競爭是通過不正當手段，排擠其他競爭者，以達到使某個利益相關者中標，從而謀取利益的目的。
國家工商局1998年1月發(fā)布的《關于禁止串通招標投標的暫行規(guī)定》和國家五部一委一局2003年3月審議通過發(fā)布的《工程建設項目施工招標投標辦法》將串通招標投標行為列舉如下幾種主要表現(xiàn)：
(一)投標者之間的串通招標投標行為：投標者之間相互約定，一致抬高或者壓低投標報價；投標者之間相互約定，在投標項目中輪流以高價或低價中標；投標者之間先進行內(nèi)部競價，內(nèi)定中標人，然后再參加投標；投標者之間其他串通投標行為。
(二)投標者與招標者之間進行相互勾結，實施排擠競爭對手的公平競爭的行為：招標者在公開開標前，開啟標書，并將投標情況告知其他投標者，或者協(xié)助投標者撤換標書，更換報價；招標者向投標者泄漏標底；投標者與招標者商定，在招標投標時壓低或者抬高標價，中標后再給投標者或者招標者額外補償；招標者預先內(nèi)定中標者，在確定中標者時以此決定取舍；招標者和投標者之間其他串通招標投標行為。
以上從立法角度進行歸納、描述的工程招標投標中的不正當競爭行為的表現(xiàn)形式幾乎囊括了實際工程招標投標活動實施過程中存在的不正當競爭行為。而在實際的招投標活動中，不正當競爭行為往往同時以多種形式一起出現(xiàn)，出現(xiàn)了這種異常，就應該引起主管部門的重視，進行調(diào)查、取證，認定是否有上述行為存在。
法律、法規(guī)對不正當競爭行為的表現(xiàn)形式的描述已經(jīng)為實際操作中認定不正當競爭行為提供了依據(jù)。在招標投標活動中發(fā)現(xiàn)有上述行為的，招標投標管理部門應進行調(diào)查取證，一旦認定有不正當競爭行為的，按照規(guī)定給予處罰。認定不正當競爭行為的程序一般可以是由質(zhì)疑招投標結果及過程的招標者或者投標者提出異議，由主管部門進行調(diào)查取證，即對不正當競爭行為的取證和認定的主體是全國各級建設工程招標投標管理辦公室和各地建設主管部門。
二、工程招投標中不正當競爭行為的防止
(一)加快立法進度，加大執(zhí)法力度，加強法制宣傳。
招標投標是一個競爭過程，應當有嚴格的規(guī)范，保證它是公開進行的，公平合理的，《中華人民共和國招標投標法》就是實行招標投標的具體規(guī)范，它作為招投標領域的基本法，起到了規(guī)范招投標宏大的奠基作用，使招投標管理部門有法可依，招投標活動有法可循。
在《招標投標法》實施過程中，根據(jù)出現(xiàn)的一些問題和實際操作的需要，國家計委相繼頒布了《評標專家和評標專家?guī)旃芾頃盒修k法》和《工程建設項目施工招標投標辦法》。其中，《工程建設項目施工招標投標辦法》是國家計委會同建設部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部和中國民用航空總局等六部門聯(lián)合發(fā)布的。
此外，我國還有《建筑法》、《反不正當競爭法》、《民法》等規(guī)范和約束招投標活動的法律，另外還有《關于禁止串通招標投標行為的暫行規(guī)定》等法規(guī)條例。在有法可依的前提下，按照我國的法律原則，還應做到有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。具體說來，應加大“三個力度”，建立“三個防線”，達到“三不效果”：
1．加大宣傳教育力度，建立思想防線，使人不想違法。要大力開展招標投標法規(guī)的宣傳，教育招標投標雙方及代理中介組織、行政監(jiān)督機關工作人員自覺學法、自覺用法、自覺守法。
2．加大執(zhí)法監(jiān)督力度，建立機制防線，使人不能違法。
3．加大打擊力度，建立懲戒防線，使人不敢違法。各級檢察機關應充分履行懲治犯罪的職能作用，努力提高對招標投標中的違法行為的偵查水平和公訴水平通過加快立法，加大執(zhí)法力度，狠狠打擊建設工程招標投標過程中的不正當競爭者該繩之以法的決不心慈手軟，姑息遷就。
(二)發(fā)揮招標投標管理機構的宏觀管理職能。
《招標投標法》第7條中規(guī)定：“招標投標活動當事人應當接受依法實施的監(jiān)督?！睂φ袠送稑嘶顒舆M行監(jiān)督管理的主要任務之一就是：保護正當競爭，加強招標投標活動的監(jiān)督管理。同時，依法查處招標活動中的包括不正當競爭的違法行為。
通過建設項目報建、建設單位資質(zhì)審查、以及對開標、評標過程的監(jiān)督，可以充分發(fā)揮招標投標管理機構的宏觀職能，規(guī)范工程招標投標活動，才能真正保證工程建設效益，杜絕不正當競爭行為。
(三)規(guī)范招標投標程序，在各個環(huán)節(jié)杜絕串標行為的發(fā)生。
在招標投標的整個程序中，最能有效杜絕不正當競爭行為的兩個環(huán)節(jié)是資格審查和評標。
1．資格預審。
目前，資格預審當主要審查有興趣投標的法人或者其他組織是否具有圓滿履行合同的能力。招標單位對投標單位進行資格審查，可以同時審查投標單位的業(yè)績、信譽、投標單位之間是否存在關聯(lián)關系。所謂關聯(lián)關系，可以借助《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》對關聯(lián)關系的定義：在企業(yè)財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，本準則將其視為關聯(lián)方；如果兩方或多方同受一 易的披露》對關聯(lián)關系的定義：在企業(yè)財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀緶蕜t將其視為關聯(lián)方；如果兩方或多方同受一方控制，也將其視為關聯(lián)方。主要包括：直接或間接地控制其他企業(yè)或受其他企業(yè)控制，以及同受某一企業(yè)控制的兩個或多個企業(yè)(例如；母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間)；合營企業(yè)；聯(lián)營企業(yè)；主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員；受主要投資者個人、關鍵管理人員，或與其關系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。對于有關聯(lián)關系的單位同時投標的，招標單位可以采取措施，比如只允許其中一家單位進行投標，或者在進行評標的過程中，對于存在關聯(lián)關系的單位的評標得分一律乘以一個小于1的系數(shù)。通過對這種利益相關的單位的限制，尤其可以對投標者之間的串通投標進行防止。