二建法規(guī)輔導——合同的擔保

合同的擔保

　　例：擔保的產生源于（C）對債務人的不信任。

　　A、當事人

　　B、保證人

　　C、債權人

　　D、被擔保人

　　保證

　　保證，是指保證人和債權人約定[注意：保證的主體不是第三人（債務人），是保證人和債權人。]，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的法律行為。

　　1、保證擔保的當事人包括債權人、債務人和保證人。

　　保證人須是具有代為清償債務能力的人，既可以是法人，也可以是其他組織或公民。下列單位不可以做保證人：

　?。?）國家機關不得做保證人，但經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款而進行的轉貸除外；

　?。?）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得做保證人；

　?。?）企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得做保證人，但有法人書面授權的，可在授權范圍內提供保證。

　　2、保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。

　　3、保證人應具有相應的資格條件。保證方式分為一般保證和連帶責任保證。

　　保證的方式有兩種，一是一般保證，二是連帶保證。保證方式沒有約定或約定不明確的，按連帶保證承擔保證責任。

　?。?）一般保證

　　一般保證，是指當事人在保證合同中約定，當債務人不履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證方式。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

　?。?）連帶保證“保函”是工程領域里應用得較多得一種擔保方式，其實質是保證，是由銀行開具的一種或有負債，保證人是銀行。目前保函實行的是無條件保函，也就是債務人只要不履行債務，債權人就可以直接拿著保函向銀行要求支付，這特點符合連帶保證的特點。

　　連帶保證，是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證方式。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

　　當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶保證承擔保證責任。

　　定金

　　1、定金是合同當事人一方預先給付對方一定數(shù)額金錢的擔保方式。

　　2、定金具有證明、預先給付、擔保的性質。

　　3、注意定金與違約金、預付款的區(qū)別。

　　擔保方式及特點

　　1、擔保的方式

　　擔保是債權人與債務人或者第三人根據(jù)法律規(guī)定或約定而實施的；我國《擔保法》規(guī)定了五種擔保方式，即保證、抵押、質押、留置、定金。

　　2、五種擔保形式的特點

　　當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任；

　　抵押不轉移抵押人對抵押物的占有；

　　質押則由出質人將質物交由質權人保管。

　　1、甲公司欲購買乙廠的水泥，經協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的水泥買賣合同，并先交1萬元定金給乙，乙出具的收條上寫明：“收到甲定金1萬元?！?天后，甲了解到乙故意隱瞞了該批水泥已經過期的情況，故拒絕簽訂合同。則下列說法正確的是（B）。

　　A、甲有權要求乙返還2萬元并賠償在買水泥過程中受到的損失

　　B、甲有權要求乙返還1萬元元并賠償在買水泥過程中受到的損失

　　C、甲只能要求乙賠償在措施買水泥過程中受到的損失

　　D、甲有權要求乙承擔違約責任

　　2、甲鋼材供應商與乙施工單位簽訂鋼材供應合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙運輸公司簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交付鋼材。則下列說法中正確的是（A）。

　　A、乙有權請求甲承擔違約責任

　　B、乙應當向丙要求賠償損失

　　C、乙尚未取得貨物所有權

　　D、丁應對甲承擔責任

　　3、施工單位甲欠施工單位乙5萬元錢，施工單位丙又欠甲5萬元錢，甲和乙約定由丙代替甲向乙還錢，若丙未履行該項債務，則（C）。

　　A、丙向甲承擔違約責任

　　B、丙向乙承擔違約責任

　　C、甲向乙承擔違約責任

　　D、以上答案都不對

　　4、某施工單位向水泥廠訂購水泥100噸，每噸價格300元，總貨款為30000元，約定12月10日前交貨，逾期交貨的，水泥廠應支付違約金3000元，后水泥廠未能如期交貨。關于本案正確的表述應是（B）。

　　A、水泥廠支付違約金后，不必再承擔其他民事責任

　　B、水泥廠支付違約金后，仍應當繼續(xù)履行合同

　　C、水泥廠繼續(xù)履行合同后，可不必支付違約金

　　D、水泥廠如無過錯，可不必支付違約金

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