2013年二建法規(guī)教材重點劃分——合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止

　　2050 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止

　　2051.掌握合同的變更

　　1、合同變更的概念（內(nèi)容變更）

　　合同的變更有廣義與狹義的區(qū)分。

　　廣義的合同變更包括了合同關(guān)系三要素即主體、客體、內(nèi)容至少一項要素發(fā)生了變更。狹義上的合同變更不包括合同主體變更。合同的變更是改換債務(wù)人或債權(quán)人，實質(zhì)是上是合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

　　2、合同變更的類型

　　合同變更分為約定變更和法定變更。

　?。ㄒ唬┘s定變更當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致意見，可以變更合同。

　?。ǘ┓ǘㄗ兏ㄟ\(yùn)輸合同）

　　法律也規(guī)定了在特定條件下，當(dāng)事人可以不必經(jīng)過協(xié)商而變更合同。在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。

　　3、合同變更的條件

　?。ㄒ唬┖贤P(guān)系已經(jīng)存在

　　（二）合同內(nèi)容發(fā)生變化

　　合同內(nèi)容變更可能涉及合同標(biāo)的變更、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者酬金、期限、地點、計價方式等等。合同生效后，當(dāng)事人不得因主體名稱變更或者其他主體的變動而主張和請求合同變更。

　　（三）經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定

　?。ㄋ模┓戏?、行政法規(guī)要求的方式

　　4、合同變更的效力

　　合同的變更僅及于發(fā)生變更的部分，已經(jīng)發(fā)生變更的部分變更后的為準(zhǔn)；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據(jù)；未變更部分繼續(xù)原有的效力。

　　2052.掌握合同的轉(zhuǎn)讓

　　一、合同轉(zhuǎn)讓的概述（主體變更）

　　（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念

　　合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)合部或者部門轉(zhuǎn)讓給他人。

　　（二）合同轉(zhuǎn)讓的類型

　　1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（債權(quán)轉(zhuǎn)讓）

　　2、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移（債物轉(zhuǎn)讓）

　　3、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓（也稱概括轉(zhuǎn)移即權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓）

　?。ㄈ┖贤D(zhuǎn)讓的特征

　　1、合同轉(zhuǎn)讓只是合同主體發(fā)生變化，不涉及合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容變化。

　　2、合同轉(zhuǎn)讓的核心是處理好原合同當(dāng)事人之間以轉(zhuǎn)讓人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　（四）導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓的事由

　　1、依法律規(guī)定而產(chǎn)生權(quán)利轉(zhuǎn)讓（包括繼承權(quán)）

　　2、合同原債權(quán)人、債務(wù)人與第三人的合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓與承擔(dān)。

　　二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓

　?。ㄒ唬└攀?/p>

　　指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，享有合同權(quán)利的當(dāng)事人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。包括合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓。

　　（二）轉(zhuǎn)讓的條件合同權(quán)利只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)讓

　　1、存在有效的債權(quán)無效合同或者已經(jīng)被終止的合同不產(chǎn)生有效合同權(quán)利，不產(chǎn)生有效的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓。

　　2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議受讓人如果不接受該權(quán)利，合同權(quán)利是不能被轉(zhuǎn)讓的。

　　3、被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。

　　但有下列情形之一的除外：

　?。?）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

　　（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

　?。?）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力

　　1、受讓人成為合同新債權(quán)人

　　2、其他權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移

　?。?）從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移（除專屬權(quán)利）

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身除外。

　?。?）抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移

　　債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

　?。?）抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移

　　債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

　　三、債務(wù)轉(zhuǎn)移

　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)轉(zhuǎn)移的概念

　　指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，承擔(dān)合同義務(wù)的當(dāng)事人將其義務(wù)轉(zhuǎn)由第三人承擔(dān)。合同義務(wù)轉(zhuǎn)移可以分為合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓。

　?。ǘ┖贤x務(wù)轉(zhuǎn)移的條件

　　合同義務(wù)只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)移。

　　1、被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在

　　2、經(jīng)債權(quán)人同意

　　3、被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性：

　　其一，某些合同債務(wù)與債務(wù)人的人身有密切聯(lián)系，諸如，以特定債務(wù)人特定技能為基礎(chǔ)的合同（例如演出合同），以特別人身信任為基礎(chǔ)的合同（例如委托合同），一般情況下，此類合同義務(wù)不具有可轉(zhuǎn)移性。

　　其二，如果當(dāng)事人特別約定合同債務(wù)不得轉(zhuǎn)移，則這種約定應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷亍?/p>

　　其三，如果法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務(wù)，則該合同債務(wù)不得轉(zhuǎn)移。

　　（三）轉(zhuǎn)移的效力

　　1、承擔(dān)人成為合同新債務(wù)人

　　2、抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

　　3、從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

　　四、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓

　?。ㄒ唬┖贤瑱?quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念

　　合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權(quán)利義務(wù)。

　?。ǘ﹤鶛?quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件

　　1、轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議（互相同意）

　　這是債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的關(guān)鍵。如果承受人不接受該債權(quán)債務(wù)，則無法發(fā)生債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。

　　2、原合同必須有效

　　3、原合同為雙務(wù)合同

　　4、符合法定的程序（經(jīng)對方同意是非曲直概括轉(zhuǎn)讓的一個必要條件）

　?。ㄈ┢髽I(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移

　　企業(yè)合并指兩個或者兩個以上企業(yè)合并為一個企業(yè)。企業(yè)分立則指一個企業(yè)分立為兩個及兩個以上企業(yè)訂立合同后合并或者分立的，除另有約定外，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務(wù)將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對人的同意。

　　2053.掌握合同權(quán)利義務(wù)的終止

　　一、合同的權(quán)利義務(wù)終止概述

　　合同的權(quán)利義務(wù)終止，是指合同權(quán)利和合同義務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系不復(fù)存在。合同終止使合同的擔(dān)保合同等附屬于合同的權(quán)利義務(wù)也歸于消滅。

　　合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算、清理條款和獨立存在的解決爭議的方法的條款的效力（獨立條款）。

　　二、合同權(quán)利義務(wù)因解除而終止

　?。ㄒ唬┖贤獬母拍?/p>

　　合同解除是指在合同有效成立之后而沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式，使當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。

　　合同解除是以有效成立的合同為對象。

　　（二）合同解除的分類合同分為協(xié)議解除與單方解除。

　　單方解除又分為約定解除和法法定解除。單方解除是當(dāng)事人雙方根據(jù)法律規(guī)定和合同事項約定，當(dāng)出現(xiàn)特定情形時，以單方意思解除合同。單方法定解除是以法律的直接規(guī)定行使解除權(quán)（不需要對方同意）

　?。ㄈ﹨f(xié)議解除的條件和程序

　　協(xié)議解除又稱雙方解除，只要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致即可。

　　協(xié)商解除是當(dāng)事人就解除合同進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成一致意見后解除的合同。協(xié)商解除是當(dāng)事人“以第二個合同解除第一個合同”。

　　（四）單方解除的條件與程序

　　1、條件

　　單方解除的條件是當(dāng)事人在訂立合同時可以預(yù)先擬定，解除合同條件成就時，解除權(quán)人可以通知對方解除合同。

　　法定解除是指在符合法定條件時，當(dāng)事人一方有權(quán)通知另一方解除合同。

　　有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　　1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

　　2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（預(yù)期違約）

　　3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

　　 2、程序

　　當(dāng)事人一方依照規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

　?。ㄎ澹┖贤獬姆珊蠊ㄓ袡?quán)賠償損失）

　　1）合同解除后，尚未履行的，終止履行2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　三、導(dǎo)致合同終止的其他原因

　　《合同法》第91條規(guī)定，導(dǎo)致合同終止的原因主要有：

　　1）合同因履行而終止；2）合同因抵銷而終止；3）合同因提存而終止；4）合同因免除而終止；5）合同因混同而終止。

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