違法分包、轉(zhuǎn)包的具體概念是什么？

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違法分包、轉(zhuǎn)包的概念表述

　　依照我國現(xiàn)行法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，建設(shè)工程可以進(jìn)行分包，但應(yīng)遵守法律和行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，否則即構(gòu)成違法分包，而轉(zhuǎn)包則是違法和受禁止的。

　　我國《建筑法》第29條規(guī)定：“建設(shè)工程總承包單位可以將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。”

　　我國《合同法》第272條規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”

　　我國《招標(biāo)投標(biāo)法》第48條規(guī)定：“中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì)條件，并不得再次分包。中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項(xiàng)目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)；接受分包的人就分包項(xiàng)目承擔(dān)連帶責(zé)任。”

　　國務(wù)院頒發(fā)的《建筑安裝工程承包合同條例》第12條規(guī)定：“承包單位可將承包的工程，部分分包給其他分包單位，……但承包單位不能將所承包的工程轉(zhuǎn)包給其他單位，而從中漁利。”建設(shè)部頒發(fā)的《建筑安裝工程總分包實(shí)施辦法》第16條規(guī)定：“建筑企業(yè)是直接進(jìn)行施工的單位，只能按本辦法規(guī)定進(jìn)行工程總分包，不得轉(zhuǎn)包工程。”

　　以上有關(guān)工程分包的法條內(nèi)容均是指合法、規(guī)范的工程分包，事實(shí)上，建筑市場中還存在大量的違法、不規(guī)范分包現(xiàn)象。國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》對違法分包行為作了列舉式的界定，該《條例》第78條第二款規(guī)定：“本條例所稱違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。”有的專業(yè)人士將違法分包又稱為“不規(guī)范分包”，并將“不規(guī)范分包”定義為“指工程承包方未獲得發(fā)包方的同意或者雖獲得發(fā)包方的同意，但沒有按規(guī)定將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑安裝單位造成越級分包的行為”①。