2015招標(biāo)師考試《法律法規(guī)》：招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議與行政訴訟

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7.3招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議與行政訴訟

7.3.1行政復(fù)議與行政訴訟

行政復(fù)議與行政訴訟都是認為行政機關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織，維護自己權(quán)益的救濟渠道。因此，能夠通過行政復(fù)印與行政訴訟解決的招標(biāo)投標(biāo)爭議有嚴(yán)格的限制。如果從爭議主體區(qū)分，招標(biāo)投標(biāo)爭議可以分為民事主體之間的爭議和行政主體與民事主體之間的爭議兩類。行政復(fù)議與行政訴訟只能解決后一類爭議。規(guī)范行政復(fù)議行為的法律主要是1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過的《行政復(fù)議法》；規(guī)范行政訴訟行為的法律主要是1989年4月4日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過《行政訴訟法》。

行政復(fù)議與行政訴訟都應(yīng)當(dāng)針對具體行政行為，具體行政行為是相對于抽象行政行為的。抽象行政行為是指行政機關(guān)制定和發(fā)布具有普通約束力的規(guī)范性文件的行為；具體行政行為是指行政主體將具有普通約束力的行政法規(guī)范或規(guī)則適用于特定事件或特定人而作出的特定處理。在招標(biāo)投標(biāo)中，行政主體與民事主體之間的爭議主要表現(xiàn)為以下三個方面：第一，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機關(guān)對招標(biāo)人、投標(biāo)人，以及相關(guān)單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員進行行政處罰，被處罰人不服的；第二，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機關(guān)對招標(biāo)投標(biāo)中的一些行為作出了行政決定，如決定中標(biāo)無效，該行政行為的相對人不服的；第三，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機關(guān)對招標(biāo)投標(biāo)中的投訴作出了處理決定，投標(biāo)人或其他利害關(guān)系人不服的。

7.3.2招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政處罰

行政處罰是指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為依法給予相應(yīng)法律制裁的具體行政行為。在招標(biāo)投標(biāo)爭議中，行政相對人（包括招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)、投標(biāo)人以及相關(guān)自然人）也有可能違反招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)管理秩序，此時，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)也要對其進行行政處罰?！缎姓幜P法》對行政處罰的原則、種類和設(shè)定、實施機關(guān)、管轄和適用、決定等都作出了具體規(guī)定。

（1）行政處罰的種類和設(shè)定

行政處罰的種類有：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。

行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。

地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。

國務(wù)院部、委制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的，國務(wù)院部、委制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。

省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、法規(guī)的，上述人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。

（2）行政處罰的實施機關(guān)

行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。

法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。行政機關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合規(guī)定條件的組織實施行政處罰。委托行政機關(guān)對受委托的組織實施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負責(zé)監(jiān)督，并對該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機關(guān)名義實施行政處罰；不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。

（3）行政處罰的管轄和適用

行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。對管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄。

行政機關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。上述2年期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。

（4）行政處罰的決定

公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。當(dāng)事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機關(guān)不得因當(dāng)時人申辯而加重處罰。

1）簡易程序。違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定。執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人。

2）一般程序。除上述規(guī)定可以當(dāng)場作出的行政處罰外，行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)；必要時，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進行檢查。行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)及時做出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

調(diào)查終結(jié)，行政機關(guān)負責(zé)人應(yīng)當(dāng)對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：

① 確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

② 違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

③ 違法事實不能成立的，不得給予行政處罰；

④違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān)。對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關(guān)的負責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

行政機關(guān)依照一般程序給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達當(dāng)事人。

3）聽證程序。行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：

①當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機關(guān)告知后3日內(nèi)提出；

②行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點；

③除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；

④ 聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；

⑤ 當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托1至2人代理；

⑥ 舉行聽證時，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；

⑦ 當(dāng)事人進行申辯和質(zhì)證；

⑧聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。聽證結(jié)束后，行政機關(guān)依照規(guī)定作出決定。

（5）行政處罰的執(zhí)行

行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。

作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機構(gòu)分離。除依照規(guī)定當(dāng)場收繳的罰款外，作出行政處罰決定的行政機關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起15日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款。銀行應(yīng)當(dāng)收受罰款，并將罰款直接上繳國庫。在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，行政機關(guān)及其執(zhí)法人員依照規(guī)定作出罰款決定后，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款。

當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關(guān)可以采取下列措施：

① 到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；

② 根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款

③申請人民法院強制執(zhí)行。

罰款、沒收違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項，必須全部上繳國庫，任何行政機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分；財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財物的拍賣款項。