采購法律法規(guī)與政策考前復習指導(140)

    9.2.6合同爭議的解決

    合同爭議是指合同當事人之間對合同履行的情況和不履行或者不完全履行合同的后果產生的各種分歧。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，發(fā)生合同爭議時，當事人可以通過協(xié)商或者調解的方式解決。當事人不愿協(xié)商、調解或者協(xié)商、調解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁，當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。即概括為四種解決方式：當事人自行協(xié)商，第三人調解，仲裁和法院訴訟。

    對于合同中出現(xiàn)的爭議的解決方式的選擇，同樣取決于當事人自愿，其他任何組織和個人都不得強迫。當事人可以在簽訂合同時就選擇，并把選擇出的方法以合同條款形式寫入合同，也可以在發(fā)生爭議后就解決辦法達成協(xié)議。在解決合同爭議過程中，任何一方當事人都不得采取非法手段，否則將依法追究違法者的法律責任。

    （1）協(xié)商

    協(xié)商是爭議當事人之間依據(jù)交易習慣自行組織談判或者以其他自由方式就爭議事項達成和解的一種糾紛解決方式。在各類法律糾紛的解決方式當中，協(xié)商的成本最低、效率最高，其核心價值就是不破壞締約方的友情和商業(yè)聯(lián)系的意思自治。

    （2）調解

    調解方式在中國可分為三種，調解機構調解（含人民調解）、仲裁中調解和法院調解。調解機構調解包括兩類，一類是人民調解，一類是機構調解。

    1）人民調解又稱訴訟外調解。是指在人民調解委員會主持下進行的調解活動。人民調解委員會是村民委員會和居民委員會下設的調解民間糾紛的群眾性自治組織，在基層人民政府和基層人民法院指導下進行工作。

    2）機構調解是指由專門的調解機構中的調解員或當事人自行選定的調解員，按照機構調解規(guī)則進行調解各方爭議的活動，目前在中國貿促會設置有調解中心，是幫助爭議當事人解決發(fā)生在商事、海事領域內糾紛的常設調解機構，該機構有專門的調解規(guī)則，并且該中心已經與美國、加拿大、意大利、韓國、日本等國家的調解機構建立了國際合作關系，成立了聯(lián)合調解中心。

    3）仲裁中調解則不同于其他調解，是在仲裁過程中按照當事人自愿原則組織進行的協(xié)調活動，在當事人同意的情況下，可以由仲裁員充當調解員，并可以應當事人的要求出具調解書，該調解書具有法律的執(zhí)行力。仲裁中調解在建設工程糾紛中得到了積極有效的應用。

    4）法院調解又稱訴訟中調解。是指在法院審判人員的主持下，雙方當事人就民事權益爭議自愿、平等的進行協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動和結案方式。是人民法院和當事人進行的訴訟行為，其調解協(xié)議經法院確認，即具有法律上的效力。

    建設工程具有周期長、爭議多、糾紛復雜的特點，因此在爭議解決過程中，各方當事人往往愿意主動選用有效的調解方式息訟止爭，尤其是仲裁中調解和訴訟調解。針對合同爭議的調解，有關部委相繼制定了《水電工程建設經濟合同爭議調解暫行規(guī)則》、《合同爭議行政調解辦法》等部門規(guī)章加以指引和規(guī)范。隨著經濟的不斷發(fā)展，在建設工程領域，調解在爭議解決過程中越來越具有重要意義。

    （3）仲裁

    仲裁是爭議各方依據(jù)各方同意的仲裁協(xié)議，按照約定選用的仲裁規(guī)則由仲裁庭對爭議進行裁決公斷的爭議解決方式。在國內和國際的建設工程合同文本中，仲裁是當事人之間普遍選擇的爭議解決方式之一，尤其體現(xiàn)在國際工程承包和國際貿易合同中。與訴訟相比，仲裁具有自由開放的解決方式，行業(yè)專家裁判、一裁終局、保密性等優(yōu)點。

    （4）訴訟

    訴訟作為解決爭議的最終手段之一，是在國家司法機關權力的介入下，對民事糾紛通過法定程序進行的解決。訴訟程序經過長時間的發(fā)展與不斷的改進，并且由于其自身的特點以及法院生效判決的強制性和確定性，在建設工程合同的爭議解決中有極其重要的作用。