2015年二級建造師輔導(dǎo)資料：財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行

　　在民事訴訟中，從人民法院受理當事人的起訴開始，到作出生效法律文書并實現(xiàn)生效法律文書所確定的實體權(quán)利，往往是一個較長的時間周期，在這一過程中，如果出現(xiàn)當事人惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)行為或者其他可能導(dǎo)致財產(chǎn)滅失的客觀原因，則會導(dǎo)致將來作出的生效法律文書難以執(zhí)行。因此，適用財產(chǎn)保全制度的目的就在于通過保全被申請人的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)，防止當事人轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)或者使財產(chǎn)滅失。適用財產(chǎn)保全制度，應(yīng)注意幾個問題：

　?。ㄒ唬┰V前財產(chǎn)保全與訴訟保全之比較

　　1.管轄不同

　　根據(jù)最高人民法院司法解釋，利害關(guān)系人的合法權(quán)益面臨緊急情況時，可以向財產(chǎn)所在地人民法院申請訴前財產(chǎn)保全；但是，財產(chǎn)所在地人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后，申請人只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴，如果有管轄權(quán)的人民法院與采取訴前財產(chǎn)保全措施的法院不同時，采取訴前財產(chǎn)保全措施的人民法院應(yīng)當將財產(chǎn)保全裁定移送給受案法院，以防止法院利用訴前財產(chǎn)保全措施爭管轄。而訴訟保全只能由受訴人民法院采取。對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，需要采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院采取。例如，位于甲區(qū)的商貿(mào)公司與位于乙區(qū)的礦業(yè)公司簽訂購銷合同。合同約定礦業(yè)公司向商貿(mào)公司分三批提供800噸銅礦石，雙方在位于丙區(qū)的礦業(yè)分公司交貨。還約定，如果將來發(fā)生爭議，由原告住所地人民法院管轄。合同簽訂后，因礦業(yè)公司有200噸銅礦石一直未提供，商貿(mào)公司向甲區(qū)法院起訴。甲區(qū)法院判決礦業(yè)公司敗訴，礦業(yè)公司不服，向中級人民法院提出上訴，中級人民法院將上訴狀轉(zhuǎn)交給甲區(qū)法院，甲區(qū)法院向商貿(mào)公司送達上訴狀副本后，商貿(mào)公司發(fā)現(xiàn)礦業(yè)公司有轉(zhuǎn)移銅礦石的行為。此時，商貿(mào)公司可以向原一審的甲區(qū)人民法院申請財產(chǎn)保全，保全礦業(yè)公司的銅礦石。

　　2.財產(chǎn)保全的開始程序不同

　　就訴前財產(chǎn)保全而言，人民法院只能根據(jù)利害關(guān)系人的申請采取財產(chǎn)保全措施，不存在依職權(quán)采取訴前財產(chǎn)保全措施的問題；而對于訴訟財產(chǎn)保全，則可以根據(jù)當事人的申請采取，也可以由人民法院根據(jù)案件的需要依職權(quán)主動采取。

　　3.是否提供擔保不同

　　由于訴前財產(chǎn)保全措施畢竟是在當事人提起訴訟之前采取的限制被申請人處分其財產(chǎn)或者有關(guān)財產(chǎn)的行為，因此，為了防止申請人濫用該申請權(quán)而給被申請人造成不應(yīng)有的損失，利害關(guān)系人申請訴前財產(chǎn)保全應(yīng)當提供擔保。而訴訟保全則不同，采取訴訟保全時，人民法院已經(jīng)對所受理的案件有了一定的了解。因此，是否提供擔保，由人民法院決定，即人民法院責(zé)令申請人提供擔保的，申請人應(yīng)提供擔保，否則人民法院不采取財產(chǎn)保全措施。

　?。ǘ┴敭a(chǎn)保全的范圍

　　財產(chǎn)保全的范圍限于請求的范圍或者與本案有關(guān)的財物。其中請求的范圍，一般是針對金錢之訴。例如，宏倡貿(mào)易公司以建筑安裝公司為被告向人民法院起訴，要求法院責(zé)令被告向其支付所拖欠的建筑材料款56萬元，此時，如果采取財產(chǎn)保全措施，應(yīng)當首先針對建筑安裝公司的銀行存款56萬元，如果建筑安裝公司沒有可供凍結(jié)的存款，而需要保全其財產(chǎn)時，被保全財產(chǎn)的價值應(yīng)當大體相當于56萬元。而與本案有關(guān)的財物，一般針對非金錢的其他案件，而且往往涉及爭議的標的物。例如上述案件，如果建筑安裝公司起訴宏倡貿(mào)易公司所提供的建筑材料不符合合同約定的質(zhì)量要求，也就是說，案件中涉及到爭議標的物需要采取財產(chǎn)保全措施時，可以對該批建筑材料直接予以保全。

　?。ㄈ┴敭a(chǎn)保全的措施

　　財產(chǎn)保全的措施是大家應(yīng)重點掌握的問題，尤其是一些較為特殊的措施。

　　根據(jù)我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)保全可以適用查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。其中，查封措施即貼封條就地封存，一般針對不動產(chǎn)或者體積較大，不易移動的財產(chǎn)；扣押則是異地扣留；而凍結(jié)則一般針對銀行存款或者股票等有價證券。

　　法律規(guī)定的其他方法通常指以下幾種方法：

　　1.保存價款，即如果查封、扣押的財產(chǎn)易腐爛、變質(zhì)而不易長期保存，或者保存該財產(chǎn)所需要的成本過高，則可以責(zé)令當事人及時處理，由人民法院保存價款；必要時，也可以由人民法院予以變賣，保存價款。

　　2.扣押房屋、車輛等財產(chǎn)權(quán)證照，并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門。

　　3.人民法院可以保全抵押物、留置物，但是，抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。例如，順達電子儀器公司以新華貿(mào)易有限公司為被告向人民法院提起訴訟，要求新華貿(mào)易有限公司支付所拖欠的貨款80萬元。由于新華貿(mào)易公司處于嚴重虧損狀態(tài)，在訴訟進行過程中，順達電子儀器公司提供擔保，申請人民法院對新華貿(mào)易公司的兩輛奔馳汽車采取保全措施。后來發(fā)現(xiàn)，新華貿(mào)易公司在向銀行貸款100萬元時已將這兩輛奔馳汽車抵押給銀行。人民法院仍然可以對汽車采取保全措施，但是銀行基于抵押行為而享有優(yōu)先受償權(quán)。這是因為當事人以其財產(chǎn)設(shè)立抵押、留置屬于民事?lián)Ｐ袨?，而財產(chǎn)保全屬于人民法院的司法行為，雖然人民法院可以對存在抵押、留置擔保形式的財產(chǎn)進一步采取查封、扣押等保全措施，但是，這一司法行為并不能否定民事抵押、留置行為的法律效力。因此，抵押權(quán)人、留置權(quán)人仍然有優(yōu)先受償權(quán)。

　　在民事訴訟中，如果權(quán)利人出現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營或者生活的特殊困難狀態(tài)，可以向人民法院申請采取先予執(zhí)行措施，即在人民法院作出判決前預(yù)先責(zé)令義務(wù)人履行一定給付義務(wù)，當事人提出先予執(zhí)行申請后，人民法院可以責(zé)令申請人提供擔保。但是，人民法院采取先予執(zhí)（泛普軟件-工程項目管理系統(tǒng)）行措施時，爭議案件當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系必須處于明確狀態(tài)，而且只能針對一定范圍的案件采取先予執(zhí)行。

　　根據(jù)我國《民事訴訟法》第97條的規(guī)定，對下列案件可以適用先予執(zhí)行制度：

　?。?）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；

　?。?）追索勞動報酬的案件；

　?。?）因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。對于什么案件屬于情況緊急的案件，最高人民法院《若干意見》第107條作出了明確的規(guī)定，即下列案件屬于情況緊急案件：第一，需要立即停止侵害、排除妨礙的；第二，需要立即制止某項行為的；第三，需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；第四，追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的。

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