2015年二級建造師輔導資料《法規(guī)》：記憶詞條（4）

　　不安抗辯權(quán)：當事人互負債務，合同約定有先后履行順序的，先履行債務的當事人一方應當先履行其債務。但是，在應當履行債務的當事人一方，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況下可以中止履行其債務。此時，先履行的一方當事人有權(quán)行使其異時履行抗辯權(quán)。

　　不安抗辯權(quán)中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

　　當事人行使不安抗辯權(quán)的法律結(jié)果是中止履行。

　　債權(quán)人代位權(quán)：保障其債權(quán)不受損害，以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛?quán)。

　　債務人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

　　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　違約責任要件：主觀要件和客觀要件。主觀上有無故意或過失，只要造成違約的事實，均應承擔違約法律責任。

　　當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，應承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。

　　承擔違約責任形式：繼續(xù)實際履行（價款或者報酬、非金錢債務）；采取補救措施；賠償損失

　　債務人履行債務后，定金應抵作價款或收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應雙倍返還定金

　　當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　違約責任的免除：不可抗力，責任免除和發(fā)生不可抗力時，造成合同不能履行的一方當事人的義務。

　　因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任

　　不可抗力的構(gòu)成要件：發(fā)生在合同訂立生效之后；訂立合同時均不能預見；不可避免，不能克服的，；非任何一方的過失行為引起的客觀事件。

　　可變更或可撤銷合同：重大誤解；顯失公平；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

　　撤銷權(quán)消滅：自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

　　效力待定合同：限制民事行為能力人訂立的；無權(quán)代理的行為人代訂；法人或者其他組織的法定代表人、負責人越權(quán)訂立；無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)。

　　限制民事行為能力人訂立的合同有效的：經(jīng)過法定代理人追認（1個月內(nèi)）；純獲利益的合同，如贈與合同；與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同；

　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有正當理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效

　　當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效

　　當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。“

　　當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

　　合同轉(zhuǎn)讓：依法將合同中的全部權(quán)利、部分權(quán)利或者合同中的全部義務、部分義務轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三人。

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)從轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，經(jīng)受讓人同意的除外。

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，從屬于主債權(quán)的從權(quán)利也隨主權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受讓人而發(fā)生轉(zhuǎn)讓，債務人對讓與人的抗辯權(quán)仍然可以對抗受讓人。

　　債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。新債務人應當承擔與主債務有關(guān)的從債務，但該從債務屬于原債務人自身的除外

　　債權(quán)債務轉(zhuǎn)讓方式：合同轉(zhuǎn)讓；因企業(yè)的合并而發(fā)生的債權(quán)債務的轉(zhuǎn)移

　　當事人訂立合同后分立的、除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。

　　合同終止：債務已經(jīng)按照約定履行；合同解除；債務相互抵銷；債務人依法將標的物提存：債權(quán)人免除債務；債權(quán)債務同歸于一人；其他情形。

　　當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。

　　法定解除合同：不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。“

　　當事人一方依照規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

　　合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力 擔保形式：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。

　　保證：保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任

　　保證人：：法人、其他組織、公民。

　　不能做保證人：國家機關(guān)不得做保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款而進行的轉(zhuǎn)貸除外；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得做保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得做保證人，但有法人書面授權(quán)的，可在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　保證責任范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)債權(quán)的費用。

　　抵押：債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)（主要是不動產(chǎn)）的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。

　　禁止抵押的財產(chǎn)：土地所有權(quán)；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)以鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)廠房等建筑抵押的除外；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療設施和其他社會公益設施；所有權(quán)、使用權(quán)不明確或有爭議的財產(chǎn)；依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　抵押人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)作為抵押物時，到有關(guān)主管部門辦理抵押物登記手續(xù)，抵押合同自登記之日起生效。以其他財產(chǎn)抵押的，可自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

　　質(zhì)押：債務人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移債權(quán)人占有，用以擔保債權(quán)的實現(xiàn)，當債務人不能履行債務時，債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償?shù)膿７尚袨椤?/p>

　　質(zhì)押擔保的當事人：質(zhì)權(quán)人、債務人或者第三人為出質(zhì)人；出質(zhì)人移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。

　　質(zhì)押：動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

　　動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

　　可質(zhì)押權(quán)利：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；可轉(zhuǎn)讓的股份、股票；可轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；可質(zhì)押的其他權(quán)利。

　　留置：當事人一方依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，占有合同中對方的財產(chǎn)，有權(quán)留置以保護自身合法利益的法律行為。因保管合同、運輸合同，加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務人不履行債務，債權(quán)人有留置權(quán)。

　　債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務人應當在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務。

　　留置權(quán)的消滅：債權(quán)消滅的；債務人另行提供擔保并被債權(quán)人接受的。

　　定金，是指合同當事人一方為了證明合同的成立和擔保合同的履行，在按合同規(guī)定應給付的款額內(nèi)，向?qū)Ψ筋A先給付一定數(shù)額的貨幣。數(shù)額由當事人約定，不得超過主合同標的額的20%.

　　給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。

　　廣義的合同：債權(quán)合同；物權(quán)合同；身份合同；行政合同；勞動合同。我國《合同法》中所稱的合同，是指狹義上的合同?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定 合同法的基本原則：平等、自愿；公平、誠實信用；遵守法律、維護社會公共利益；依法成立合同對當事人具有約束力

　　合同種類：買賣；供電、水、氣、熱力；贈與；借款；租賃；融資租賃；承攬；建設工程；運輸；技術(shù)；保管；倉儲；委托合同；行紀合同；居間合同。

　　建設工程糾紛處理形式：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟

　　和解特點：簡便易行，能經(jīng)濟、及時地解決糾紛；糾紛的解決依靠當事人的妥協(xié)與讓步，沒有第三方的介入，有利于維護合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能更好地得到履行；不具有強制執(zhí)行的效力，和解協(xié)議的執(zhí)行依靠當事人自覺履行。

　　調(diào)解解決特點：第三者介入作為調(diào)解人，調(diào)解人的身份沒有限制，但以雙方都信任者為佳；較經(jīng)濟、較及時地解決糾紛；消除合同當事人的對立情緒，維護雙方的長期合作關(guān)系；不具有強制執(zhí)行的效力，調(diào)解協(xié)議的執(zhí)行依靠當事人的自覺履行。

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