FIDIC合同條件在國際承包工程中的應(yīng)用

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　　自1986年起我開始在海外的世界銀行貸款項(xiàng)目中接觸并使用fidic合同條件(以下稱fidic)，一直至今?？梢哉f，在國際承包工程第一線的具體運(yùn)作中，嘗到過不少酸、甜、苦、辣，這里實(shí)際上是向大家談?wù)勛约旱囊恍┠w淺體會。 我不是搞學(xué)術(shù)研究的，因此不準(zhǔn)備談理論性的東西，只是結(jié)合實(shí)際情況，講講如何在項(xiàng)目上應(yīng)用fidic，希望能與大家探討。http://keekorok-lodge.com/

　　必須承認(rèn)，fidic的條款講起來十分枯燥無味，有時甚至可能感到很深奧。如果初次接觸，更會覺得無從下手。即便我在海外項(xiàng)目的對外交往中曾經(jīng)天天使用過fidic，但有時拿起來專讀它的條款，如果不聯(lián)系實(shí)際情況和出現(xiàn)的具體問題，也常覺得沒有太大意思。現(xiàn)在世界上使用范圍較廣的除fidic外，還有ice合同條件(以下稱ice)。service

　　實(shí)際上，fidic是從ice演變來的，香港主要是用ice的變形。要想在國際上搞承包工程，包括在國內(nèi)搞世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等外資貸款項(xiàng)目，這兩種合同條件都必須了解。值得一提的是fidic是較厚的一本書，不可能全部背下來，但如果要想運(yùn)用自如，就應(yīng)該盡量把其中的關(guān)鍵性條款記下來。我并非主張對每個字都死記硬背，不過有關(guān)的主要概念、條款相互間的關(guān)系，怎樣實(shí)際應(yīng)用等，心理必須十分明白，因?yàn)樵陧?xiàng)目實(shí)施的過程中，幾乎每天都要用到。

　　先談?wù)刦idic的大致情況。fidic是國際咨詢工程師協(xié)會，有人稱fidic是國際承包工程的“圣經(jīng)”?？梢哉f，fidic是集工業(yè)發(fā)達(dá)國家土木建筑業(yè)上百年的經(jīng)驗(yàn)，把工程技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)和管理等有機(jī)結(jié)合起來的一個合同條件。泛普軟件-建筑工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)

　　fidic的總部設(shè)在瑞士洛桑。如果大家想索取fidic的有關(guān)資料，可向以下地址聯(lián)系： fidicsecretariat switzerlandp.o.box86 telex：454698fidichch1000lausanne fax： 41 21 653543212 chailly tel： 41 21 6535003service

　　國際承包工程行業(yè)涉及到的fidic，主要是土木工程方面的，封皮是紅色的，海外通常稱作紅皮fidic.還有黃色封皮的，是機(jī)電工程方面的，常稱黃皮 fidic;再有就是白色封皮的，是設(shè)計(jì)咨詢方面的，也叫白皮fidic .搞承包項(xiàng)目一般用到的都是紅色封皮的fidic，是土建工程的;但是搞機(jī)電設(shè)備供貨，使用信用證付款方式的，一般用的都是黃皮fidic，交鑰匙項(xiàng)目通常不采用紅皮fidic，而是參考黃皮fidic做些變通。項(xiàng)目管理培訓(xùn)

　　例如我在海外參與過的一個亞洲開發(fā)銀行貨款的輸電線項(xiàng)目，用的就是黃皮fidic，因?yàn)檫@個項(xiàng)目供貨成分大，若土建部分比重大，就要用紅皮的了。紅皮 fidic的特點(diǎn)是土建部門為單價合同，通過驗(yàn)工計(jì)價的方式來支付工程款。而黃皮fidic的付款方式大部分是用信用證方式，黃皮fidic的預(yù)付款比例較大。按國際慣例，紅皮fidic條款規(guī)定，預(yù)付款的最大極限為15%，一般都在15%以下。而黃皮fidic規(guī)定，材料到貨驗(yàn)收后，承包商可以拿到 80%左右的貨款。我下面所談的都是紅皮fidic.http://keekorok-lodge.com/

　　這里我附帶想特別提一下：使用fidic，最好要懂得英文。fidic語言都是英文的，這在fidic第5.1款中很明確。不會英文就很難通過翻譯去搞這項(xiàng)工作，有很多東西同樣一個詞，英文和中文翻來翻去意思就變了，另外對于許多專業(yè)詞匯，靠字典是得不到真諦的，甚至偏離可能會很大。所以，要想用好fidic，最理想的人是學(xué)技術(shù)的又懂英文，同時也應(yīng)懂一些法律知識，因 為fidic本身就是一本施工法。fidic里面涉及到許多英文的法律用語，相當(dāng)講究用詞的正確與嚴(yán)謹(jǐn)，來不得半點(diǎn)含糊，這些只有在實(shí)際運(yùn)用中注意掌握。泛普軟件-建筑工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)

　　fidic有兩個版本，一個是1977年的第三版，一個是1988年的第四版。到目前為止，除學(xué)習(xí)、討論、研究領(lǐng)域用的是1988年版外，在海外承包工程中真正實(shí)際用的仍是1977年版的，我還沒有見過在具體項(xiàng)目上用1988年版的。但現(xiàn)在國內(nèi)很多人寫書時是使用1988年版，估計(jì)這些人是搞學(xué)術(shù)研究的，不是真正在第一線具體工作的，可能是在按常理推斷新版的東西應(yīng)該比舊版要好。1988年版和1977年版的差別主要在仲裁上，還有些文字和條款順序上的修改。另外，1988年版將索賠條款列得更詳細(xì)，專門列出53款，把索賠過程寫得一清二楚。如果你沒做過索賠工作，只要懂英文，就可以照著這個程序去索賠，它告訴你幾天之內(nèi)必須要做什么，幾天這內(nèi)你又該去做什么，對初入這個領(lǐng)域的人來說，1988年版還是有幫助的。而1977年版里只是在第52款的第5 分項(xiàng)談到索賠，并且是很短的一段，還是作為變更令的一部分內(nèi)容列出來的。PgMp

　　自1988年fidic第四版發(fā)行至今時間也不算短了，但我所見到的項(xiàng)目招標(biāo)文件里沒有一份是用1988年版的，為什么呢?其中一個主要原因就是仲裁條件不一樣：1988年版的仲裁條款強(qiáng)調(diào)友好解決，而1977年版則強(qiáng)調(diào)仲裁要很明確的時間概念。如果項(xiàng)目在實(shí)施過程中發(fā)生爭端，這對承包商就相當(dāng)有利。盡管1988年版的第67款在談仲裁時是出于很好的理念和期望，但真正操作起來可能離開現(xiàn)實(shí)有一段距離。1977年版很簡單，你給咨詢工程師了出仲裁通知書，90天內(nèi)他必須給出一個仲裁判斷，這叫準(zhǔn)仲裁。如果你對此不滿，馬上就可以提出打國際仲裁。PgMp

　　而1988年版，是雙方中任何一方在發(fā)出準(zhǔn)仲裁通知書之后84天，盡管對咨詢工程師的書面決定不滿意，也不能直接打國際仲裁，而是承包商還必須再給業(yè)主發(fā)函，表示希望通過友好協(xié)商解決問題，并且要至少再等56天。如果真的到了打仲裁的時候，一定是大家已商談了很長時間，矛盾激化到無法通過友好協(xié)商解決問題的程度了。作為承包商如果還要等140天或更長的時間才能解決問題，而這140天對承包商來說已經(jīng)是很大的風(fēng)險了，會造成不小的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。按照fidic的第67款規(guī)定，仲裁期間承包商也不能停工，如果停工視為你違約，就要按第63款進(jìn)行處理，這對承包商是很不利的。因此，我認(rèn)為1977年版對承包商更實(shí)際些。另一個原因，我想就是負(fù)責(zé)編制標(biāo)書的咨詢工作師受到慣力的作用，他已經(jīng)習(xí)慣和熟悉了1977年版的條款，編寫文件時就自然用1977年版，因此到現(xiàn)在為止，所有咨詢工程師發(fā)出的合同都是用1977年版?？梢哉f，這在客觀上對承包商并不是一件壞事。blog

　　fidic的最大特點(diǎn)是：程序公開、公平競爭、機(jī)會均等，這是它的合理部分，對任何人都沒有偏見，至少出發(fā)點(diǎn)是這樣。從理論上講，fidic對承包商、對業(yè)主、對咨詢工程師都是平等的，誰也不能凌駕于誰之上。因此，作為承包商應(yīng)盡量選用fidic，這樣才能更好地保護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益及合法權(quán)利。但是， fidic又堅(jiān)持要形成買方市場，主張?jiān)凇百I”(業(yè)主)“賣”(承包商)雙方的交往中，利用經(jīng)濟(jì)的約束手段，維系對買方的有利條件。因此，從某種意義上說，也就沒有絕對的平等而言。通過實(shí)際工作，我們當(dāng)承包商的都有一個共同的看法;上帝是業(yè)主，老二是咨詢工程師，老三是承包商，沒辦法才打工當(dāng)承包商。相信當(dāng)過承包商的對此都深有體會，你賺那點(diǎn)錢很艱難。如果承包商干了活業(yè)主不及時付款，拖欠上 幾個月，利息又全賠回去了。泛普軟件-建筑工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)

　　fidic的鼻祖是 ice，主是說，先有ice，后有fidic，ice是英國土木工程師協(xié)會institution of civil engineers的英文縮寫。但值得特別一提的是，ice與fidic有著本質(zhì)上的區(qū)別，ice是親業(yè)主的，它側(cè)重于維護(hù)甲方業(yè)主的利益;fidic是親承包商，它維護(hù)乙方承包商的利益更多。我們在香港經(jīng)常遇到這樣的情況，如果當(dāng)承包商，你會盡量向業(yè)主推薦fidic;如果當(dāng)業(yè)主或向外分包，你就一定要用ice.PgMp

　　我經(jīng)手有個一億多港元的項(xiàng)目，就是用fidic與業(yè)主簽訂下了工程合約的。香港的分包制度較普遍和成熟，我們項(xiàng)目分判出去時，分包合同則完全使用ice.作為承包商，要善于維護(hù)自己的利益，對業(yè)主我們爭取到了使用fidic，而對分包商我們卻采用ice.英聯(lián)邦的法律屬英國普通法體系，目前這些國家和地區(qū)的承包工程都是采用ice，或在此基礎(chǔ)上做些變通。泛普軟件-建筑工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)

　　談到普通法體系，我想再補(bǔ)充講些使用fidic或ice時必備的法律常識。fidic和ice 都屬于普通法(common law)體系，是判例法，屬由安全匯成的不成文法，英國現(xiàn)行的普通法。而中國法律屬于大陸法(continental law)體系，是成文法，就是說凡事都要有明確的書面規(guī)定和條文，下分為民法、刑法和商法等。普通法是遵循先例為準(zhǔn)的原則，有些類似我們講的前車之鑒，簡單地說，就是強(qiáng)調(diào)前邊的安全，有了它那行后邊的案子就照著判。其商法極為發(fā)達(dá)。例如抵押貸款，若借款人到時還不錢，過去有過用抵押物作償還。但由此可能導(dǎo)致不公，這就引出衡平法(rules of equity)。例如借示人用一棟50萬元的房子作為抵押物，向銀行借款20萬元，為期一年。借錢當(dāng)初是胸有成竹到時可以還錢的，因而也沒有過多考慮房子的市值問題，然而一年后發(fā)生意外，確實(shí)無力償還銀行貸款，銀行這時就把房子沒收了。但借款人覺得自己吃了虧，認(rèn)為這樣用整棟房子去抵賬欠公平，因?yàn)榧幢阒Ц?萬元的年息，銀行還應(yīng)再退回他至少27萬元才算合理，并因此付諸法律行動。判決是把房子拍賣，賣得40萬元現(xiàn)金。這就形成了衡平法，而且該案件就法定地成為下次普通法判案的先例依據(jù)。泛普軟件-建筑工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)