2015年一級建造師考試《法規(guī)及相關(guān)知識》考點(diǎn)分析（50）

　?。ㄒ唬┖贤瑱?quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念

　　合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權(quán)利義務(wù)。

　　合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移包括了全部轉(zhuǎn)移和部分轉(zhuǎn)移。全部轉(zhuǎn)移指合同當(dāng)事人原來一方將其權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人。部分轉(zhuǎn)移指合同當(dāng)事人原來一方將其權(quán)利義務(wù)的一部分轉(zhuǎn)移給第三人；此時(shí)轉(zhuǎn)讓人和承受人應(yīng)約定各自分得的債權(quán)債務(wù)的份額和性質(zhì)，若沒有約定或者約定不明，應(yīng)視為連帶之債。

　?。ǘ﹤鶛?quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件

　　1．轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　這是債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的關(guān)鍵。如果承受人不接受該債權(quán)債務(wù)，則無法發(fā)生債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。

　　2．原合同必須有效

　　原合同無效不能產(chǎn)生法律效力，更不能轉(zhuǎn)讓。

　　3．原合同為雙務(wù)合同

　　只有雙務(wù)合同才可能將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，否則只能為債權(quán)讓與或者是債務(wù)承擔(dān)。

　　4．符合法定的程序

　　《合同法》第88條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。”可見，經(jīng)對方同意是概括轉(zhuǎn)讓的一個(gè)必要條件。因?yàn)楦爬ㄞD(zhuǎn)讓包含了債務(wù)轉(zhuǎn)移，而債務(wù)轉(zhuǎn)移要征得債權(quán)人的同意。

　　《合同法》第89條規(guī)定：“權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第79條、第81條至第83條，第85條至第87條的規(guī)定。”這些條款涉及到概括轉(zhuǎn)移的效力，上文都有敘述，此處就不再對這些條款進(jìn)行解釋了。

　　[重點(diǎn)解析]此處用的詞是“經(jīng)對方同意”，因?yàn)檫@里包含了債務(wù)的轉(zhuǎn)移，而債務(wù)的轉(zhuǎn)移是需要經(jīng)過債權(quán)人同意的。

　?。ㄈ┢髽I(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移

　　企業(yè)合并指兩個(gè)或者兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。企業(yè)分立則指一個(gè)企業(yè)分立為兩個(gè)及兩個(gè)以上企業(yè)。

　　企業(yè)合并或者分立均可能出現(xiàn)某個(gè)企業(yè)被注銷（被終止主體資格）的情況，那么該被注銷的企業(yè)在合并或者分立之前所訂立的合同權(quán)利義務(wù)如何處置呢?就此，《民法通則》第44條第2款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。”《合同法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。”

　　企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務(wù)將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對人的同意。

　　[重點(diǎn)解析]

　　1．結(jié)合前面學(xué)習(xí)的關(guān)于連帶責(zé)任的內(nèi)容，注意掌握“連帶債權(quán)”和“連帶債務(wù)”的規(guī)定。

　　2．舉例說明：

　　甲公司與乙公司簽訂合同后分立，變成了丙、丁兩個(gè)公司。那么，這兩個(gè)公司中的任何一個(gè)都有權(quán)利向乙公司主張?jiān)坠镜娜繖?quán)利，然后按照原甲公司分立協(xié)議進(jìn)行分配。同時(shí)，任何一個(gè)公司都有義務(wù)承擔(dān)甲公司對乙公司的全部債務(wù)，其多承擔(dān)的部分可以根據(jù)分立協(xié)議向另一個(gè)公司追償。

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