2015一級建造師《法規(guī)及相關(guān)》復(fù)習(xí)講義（5）

　　代理的法律規(guī)定

　?。?）代理的概念

　　代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見，在代理關(guān)系中，通常涉及三個人，即被代理人、代理人和第三人。

　?。?）代理的種類

　　代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。

　　1）委托代理

　　委托代理，是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。

　　委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書面形式委托，如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如代簽工程建設(shè)合同就必須采用書面形式。

　　在實際生活中，委托代理應(yīng)注意下列問題。

　　·被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。因為代理活動要由代理人來實施，且實施結(jié)果要由被代理人承受，因此，如果代理人不能勝任工作，將會給被代理人帶來不利的后果，甚至還會損害被代理人的利益。

　　·委托授權(quán)的范圍要明確。由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的，所以，被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。如果由于授權(quán)不明確而給第三人造成損失的，則被代理人要向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　·委托代理的事項必須合法，被代理人自己不能親自進行違法活動，也不能委托他人進行違法活動；同時，代理人也不能接受此類的委托，否則，被代理人、代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2）法定代理

　　法定代理，是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護人代理未成年人進行民事活動就是屬于法定代理。法定代理是為了保護元行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理形式，適用范圍比較窄。

　　3）指定代理

　　指定代理，是指根據(jù)主管機關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設(shè)立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當(dāng)事人的代理人，就屬于指定代理。

　?。?）代理人在代理活動中應(yīng)注意的幾個問題

　　1）代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進行代理活動

　　如果代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進行活動，即屬于無權(quán)代理，倘若被代理人不予以追認(rèn)的話，則由行為人承擔(dān)法律責(zé)任。

　　2）代理人應(yīng)親自進行代理活動

　　代理關(guān)系中，被代理人的委托授權(quán)，是基于對代理人的信任，委托代理就是建立在這種人身信任的基礎(chǔ)上的。因此，代理人必須親自進行代理活動，完成代理任務(wù)。

　　3）代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé)

　　代理人接受了委托，就有義務(wù)盡職盡責(zé)地完成代理工作。如果不履行或不認(rèn)真履行代理職責(zé)而給被代理人造成損害的，代理人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　4）不得濫用代理權(quán)（※※※※）

　　濫用代理權(quán)表現(xiàn)為：

　　·以被代理人的名義同自己實施法律行為。如果以被代理人的名義同自己訂立合同，就屬于此種情形。

　　·代理雙方當(dāng)事人實施同一個法律行為。例如，在同一訴訟中，律師既代理原告，又代理被告，這就很可能損害一方或雙方當(dāng)事人的利益，因此，此種情形為法律所禁止。

　　·代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益，例如，代理人與第三人相互勾結(jié)，在訂立合同時給第三人以種種優(yōu)惠，而損害了被代理人的利益，對此，代理人、第三人要承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?。?）代理權(quán)的終止

　　由于代理的種類不同，代理關(guān)系終止的原因也不盡相同。

　　1）委托代理的終止，

　　·代理期限屆滿或代理事務(wù)完成，

　　·被代理人取消委托或代理人辭去委托。

　　·代理人死亡或喪失民事行為能力。

　　·作為被代理人或代理人的法人組織終止。

　　2）法定代理或指定代理的終止

　　·被代理人或代理人死亡。

　　·代理人喪失民事行為能力。

　　·被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力。

　　·指定代理的人民法院或指定單位取消指定。

　　·由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。

　　祝廣大考生學(xué)習(xí)愉快！

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