國際建筑工程項(xiàng)目中的履約保函

　　擔(dān)保在國際建筑工程項(xiàng)目中被廣泛地采用，它的益處已很明顯。從廣義上說，由于擔(dān)保人的介入和要求，工程項(xiàng)目的各階段采取風(fēng)險(xiǎn)識別和管理制度，工程的工期得以縮短，且建筑過程的效率提高了；承包商也會注意建筑質(zhì)量，并努力一次就達(dá)到工程所要求的質(zhì)量。

　　在國際建筑工程項(xiàng)目中，常見的擔(dān)保方式有投標(biāo)擔(dān)保（一般只在大型工程項(xiàng)目中采用）、保留金擔(dān)保（通常為合同總額的5%-10%）、及承包商履約擔(dān)保。承包商履約擔(dān)保主要的形式為履約保函。我們在下面主要介紹這一形式。

　　履約保函通常是由銀行、保險(xiǎn)公司或其他金融機(jī)構(gòu)（以下簡稱“擔(dān)保人”）應(yīng)承包商的要求向業(yè)主出具，承諾當(dāng)承包商違約時(shí)向業(yè)主支付保函中所列的款項(xiàng)。擔(dān)保人向承包商收取一筆出具保函的費(fèi)用，并且在多數(shù)情況下，要求承包商或其母公司或關(guān)聯(lián)公司在其支付了保函中的數(shù)額后對其進(jìn)行補(bǔ)償。常見的履約保函有兩種形式：附條件的保函和應(yīng)要求即付保函。

　　附條件的履約保函附條件的履約保函是指保函中列明特定事件或情況，擔(dān)保人只有在這些事件或情況出現(xiàn)時(shí)才向業(yè)主支付保函數(shù)額。這些特定的事件或情況的界定取決于保函的性質(zhì)。如果保函是為了保證承包商履行合同，業(yè)主可被要求證明承包商違約及由于承包商違約給他造成的損失。擔(dān)保人只有在業(yè)主證明上述之后才補(bǔ)償業(yè)主的損失。特定的條件也可是業(yè)主提交某些文件，例如在工程未按期完成時(shí)提交顯示工期延誤的文件（而非證明工程的延誤是由于承包商的違約造成的），或要求業(yè)主在承包商違約時(shí)先由承包商采取補(bǔ)救措施。

　　應(yīng)要求即付保函在這種保函之下，擔(dān)保人在接到業(yè)主以某種約定的通知形式要求時(shí)，即支付保函的數(shù)額。常見的業(yè)主與擔(dān)保人約定的通知形式是一份業(yè)主指責(zé)承包商已違約的信函。擔(dān)保人在接到通知后就必須支付擔(dān)保額，而不論是否對承包商違約這一指責(zé)是否存在異議。

　　雖然“應(yīng)要求即付保函”在國際建設(shè)工程項(xiàng)目中越來越多地被使用，由此產(chǎn)生的爭議也日漸增多。業(yè)主常常希望保函是“應(yīng)要求即支付”的，但擔(dān)保人或承包商則希望保函的支付是附條件的。最后作為一種妥協(xié)，保函名稱為“應(yīng)要求即支付”，但保函中又加入了“附條件支付”的內(nèi)容，結(jié)果由于各方的期望不一致而產(chǎn)生爭議。爭議常常包括：是否只要業(yè)主提出要求就可獲擔(dān)保人的補(bǔ)償，或是需要首先滿足某些條件？如果是后果，需滿足的條件是什么？是否只需提供某些文件或要以事實(shí)證明承包商已經(jīng)違約？

　　而對這些糾紛，最好的解決辦法就是在一開始就弄清楚到底要求的是什么樣的擔(dān)保和保函，要求履行擔(dān)保保函的條件及一旦業(yè)主要求擔(dān)保金支付時(shí)擔(dān)保金的使用方法；避免依賴“應(yīng)要求即付”或類似的說法，在每份文件中都獨(dú)立作出清楚的說明。

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