FIDIC(菲迪克)合同管理中的經(jīng)驗和教訓(xùn)

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摘要：對FIDIC合同管理中的經(jīng)驗和教訓(xùn)，主要從工程師在合同管理中的地位、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系、承包商的施工方法、工程變更、現(xiàn)場記錄等幾個方面進(jìn)行論述。提出了合同管理由事后管理改為事前及全過程管理，合同雙方談判時宜邀請工程師參加，在施工過程中工程師督促雙方執(zhí)行合同是無可非議的。
　　關(guān)鍵詞：FIDIC合同管理 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 工程變更 現(xiàn)場記錄
　　1 工程師在合同管理中的地位
　　工程師受雇于業(yè)主，監(jiān)督合同的執(zhí)行、業(yè)主和承包商的履約、達(dá)到合同的目標(biāo)等。工程師具有一種監(jiān)督權(quán)的地位。在FIDIC通用條件2.6款除了規(guī)定工程師行為公正的義務(wù)外，事實上也賦予了工程師管理合同的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)地位，即在合同范圍內(nèi)自行表明其決定和意見，如果能在合同實施的全過程中把握領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，就會使合同管理有序，控制得當(dāng)。反之，如果放棄領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，則會造成合同管理被承包商或業(yè)主推動，工程師處于被動和應(yīng)付的地位。
　　1.1 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在對權(quán)利運(yùn)用的前瞻性
　　實踐證明，在一個工程開工之初，如工程師事先將合同管理程序理順，就會避免或減少后期的很多索賠。某工程在前期合同管理中，工程師沒有同承包商一道建立起場地移交、圖紙發(fā)放、計量支付、變更和索賠等重要的合同管理程序，后來正是在這些問題上發(fā)生了部分糾紛，承包商也逐項提出了索賠。
　　1.2 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在權(quán)利運(yùn)用的主動性
　　在合同實施過程中，工程師和承包商常常意見不一致，這時工程師應(yīng)主動以建設(shè)性對話方式解決承包商提出的分歧，而不應(yīng)僅與承包商交換大量的函件或指責(zé)對方。若工程師陷入承包商的陷阱，完全處于應(yīng)對的一方，則喪失了領(lǐng)導(dǎo)權(quán)地位，無疑導(dǎo)致大量爭議，不得不通過爭議審查機(jī)構(gòu)（如爭議復(fù)審委員會或仲裁庭）解決爭議。
　　合同中出現(xiàn)條款不完善是不可避免的，尤其是在專業(yè)索賠高度發(fā)達(dá)的今天，承包商很容易聘到索賠專家或技術(shù)專家尋找合同中的不完善條款。但是，在合同實施過程中，工程師往往堅持合同一經(jīng)簽字就不能改變的觀點，不愿意通過協(xié)議或備忘錄修改存有不完善條款的合同，導(dǎo)致承包商提請爭議。由于國際上通行解釋合同反義居先的原則，工程師或業(yè)主的理解往往得不到爭議審查機(jī)構(gòu)的支持。
　　1.3 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在對權(quán)利運(yùn)用的及時性
　　在大型的土建工程施工中出現(xiàn)變更和索賠是正常的。除業(yè)主、設(shè)計或承包商提出變更要求外，不可預(yù)料的事件隨時會導(dǎo)致合同條件的改變。工程師應(yīng)及時發(fā)現(xiàn)工程或合同中的改變，及時簽發(fā)變更令，予以確認(rèn)。這樣可以減少承包商后續(xù)的索賠。
　　對于索賠一般容易傾向于冷置和拖延處理，這也是放棄領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的表現(xiàn)。不可否認(rèn)，承包商的許多索賠包括不合理的成分，工程師要做的就是對承包商的各種索賠要求及時評審并作出答復(fù)。
　　1.4 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在對權(quán)利運(yùn)用的明確性
　　承包商在施工過程中遇到了不可預(yù)料的事件造成施工中斷，合同中一般會要求按工程師的指令行事。如無工程師的指令，承包商往往以自已的判斷進(jìn)行工作，不能停下來等待工程師明確的指令是承包商一個很好的索賠爭辯理由。在這種情況下，業(yè)主將向承包商支付實施的額外工作。
　　對承包商的不正確行為或錯誤工作，工程師要明確表達(dá)其反對意見并提出矯正指令。
　　2 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系
　　在處理支付問題時，容易將質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)二者栓在一起或劃上等號，認(rèn)為對質(zhì)量不合格的工程扣款是理所當(dāng)然的事情。這也是人們常說的“一票否決制”。例如，有人認(rèn)為①混凝土構(gòu)件上出現(xiàn)了裂縫尚未修補(bǔ)，就不能對其進(jìn)行支付；②作為單價合同的支付，就應(yīng)該嚴(yán)格與質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)對照，低于標(biāo)準(zhǔn)的就不應(yīng)付款；③實驗結(jié)果沒有出來之前，也不應(yīng)付款；④工程師尚未檢查，不同意支付；⑤承包商尚未退交支付支持材料，拒絕支付。
　　事實上，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)是兩個不直接相關(guān)的概念。如果二者直接相關(guān)，F(xiàn)IDIC合同中風(fēng)險的平衡關(guān)系就會改變。因為在FIDIC合同下，支付并不意味著對完成的工程進(jìn)行批準(zhǔn)，這也是FIDIC合同規(guī)定了中期支付機(jī)制的原因。
　　FIDIC合同的公正性之一體現(xiàn)在它要求承包商為其所做的工作得到支付，以保證其現(xiàn)金流。同時規(guī)定了保留金扣除、履約保函以及其他保險措施，保證承包商按照質(zhì)量規(guī)范進(jìn)行施工，以保證業(yè)主得到一個滿意的工程。
　　例如，在某工程中，承包商就這類問題提出了簽證不足的爭議，并提交爭議審查機(jī)構(gòu)審理，結(jié)果業(yè)主方不但支付了扣壓的本金，還付出了一大筆利息。
　　根據(jù)該項目國際咨詢專家和爭議審查機(jī)構(gòu)的建議，處理和質(zhì)量有關(guān)的支付問題應(yīng)注意下述事項：
　?。?）工程師在簽發(fā)證書時必須公平合理，如果一個項目中的整個工程沒有全部被拒絕，那么扣除100％的申請金額是不合理的。
　?。?）工程師不能扣減全部的申請金額，除非工程師已發(fā)出明確的指令該工程必須全部拆除和重做，否則扣減只適用于需要拆除和重做的那部分工程。
　　（3）對有缺陷的工程，工程師可以進(jìn)行合理的扣減，但要給出明確的解釋。工程師應(yīng)明確需要承包商采取的對缺陷進(jìn)行修復(fù)的措施。當(dāng)承包商的修復(fù)工作達(dá)到了工程師滿意后，應(yīng)支付所扣的金額。