關于招標的相關法律問題

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　【律師答問】

　一、工程量清單漏項產(chǎn)生的原因

　文件基于合同中建設方的買方優(yōu)勢地位和對于竣工結算的考慮，簽訂固定總價合同對承包方來說，承擔了比建設方更多的風險。具體講，既承擔了報價風險，又承擔了工程量風險。當采取固定總價招標時，工程量清單漏項主要是指招標方在招標文件中提供的工程量清單沒有很好地反映工作內容，與圖紙相脫節(jié)，造成招投標過程中補遺工作量增加。由此導致的問題還延伸到施工過程中和工程竣工決算全過程。漏項問題產(chǎn)生的具體原因包括：

　1.圖紙不熟悉；

　2.招標文件及法律、法規(guī)條款不熟悉；

　3.施工工藝、施工流程或施工驗收規(guī)范不熟悉；

　4.圖紙模糊或不完善造成報價偏差；

　5.計算錯誤等。

　二、對清單漏項項目的造價結算處理

　根據(jù)上面清單漏項的原因，其中前三項原因造成的漏項，在采用固定總價合同的模式下，按照上述的合同條件，承包商是不能以清單漏項向業(yè)主索賠的。而針對第四種情況，由于圖紙模糊或不完善引起的清單漏項，這在一定范圍內屬于設計變更，承包商是有權利進行相應的費用索賠。對于圖紙模糊或不完善的情況，建設方通常采取對原圖紙完善、變更項目或干脆取消施工內容這幾種處理方法，對于價款的結算也產(chǎn)生不同的結果。

　三、招投標文件出現(xiàn)漏項應該如何處理

　招投標漏項問題雖然在招標文件中就已經(jīng)存在，但是工程量清單只是招標的參考，投標報價的基礎是施工圖紙，作為投標方應該將圖紙工程量與工程量清單工程量仔細核對，發(fā)現(xiàn)漏項等問題后在投標答疑階段提出異議，但是由于投標方對圖紙不熟悉等原因均未發(fā)現(xiàn)漏項，招標文件明確約定，固定總價包死的范圍是施工圖紙內的工程量。在此情況下，漏項視為投標人的風險。所以投標方想要招標方補償該部分的工程款不會得到支持。

　問題二：招標人要求延長投標有效期，投標人能否拒絕延長？拒絕延長后投標保證金該如何處理？

　【律師解答】

　《招投標法》及《招投標實施條例》對此問題沒有規(guī)定。

　但是《工程建設項目貨物招標投標辦法》第二十八條有規(guī)定：“在原投標有效期結束前，出現(xiàn)特殊情況的，招標人可以書面形式要求所有投標人延長投標有效期。投標人同意延長的，不得要求或被允許修改其投標文件的實質性內容，但應當相應延長其投標保證金的有效期；投標人拒絕延長的，其投標失效，但投標人有權收回其投標保證金。同意延長投標有效期的投標人少于３個時，招標人應當重新招標。”

　按照上述規(guī)定，招標人必須是在特殊情況下才可以要求投標人延長投標有效期，具體什么是特殊情況，該《辦法》沒有說明。

　該《辦法》同時還規(guī)定，招標人在提出延長投標有效期的要求時，要以書面形式向所有投標人發(fā)出通知。

　作為投標人在收到通知后，可以自行決定是否同意延長投標有效期，如果拒絕延長，則投標人的投標就失去了效力，可要求招標人退還投標保證金。需要特別注意的是，如果同意延長投標有效期的投標人少于３個，招標人應當重新招標。

　上述《辦法》并非法律或者行政法規(guī)，如果業(yè)主招投標時將此內容寫入招標文件，并且投標人對此做出了實質性響應，投標人就必須遵守該規(guī)定。

     問題三：招標文件中規(guī)定，選擇投標價和標底價中最低的價格確定合同單價，簽訂協(xié)議書時做了調整，請問哪個是有效的？

　【律師答問】

　《招投標法》第四十六條規(guī)定：招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。

　對于如何確定合同價格，招標文件已有明確規(guī)定，而且投標人對此已做了實質性響應，投標人也因此勝出中標，中標通知書發(fā)出后，雙方必須按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。

　招投標雙方簽訂合同時就實質性內容進行協(xié)商并達成新的協(xié)議的行為是違反《招投標法》強制性規(guī)定的行為。雖然調整后總價基本不變，但雙方調整單價的行為，沒有合法理由，仍然構成對合同實質性內容的背離，改變了招投標過程中確定的定價原則。