2015年監(jiān)理工程師《合同管理》知識點總結(jié)：最終結(jié)算與優(yōu)先受償權(quán)

　　實踐中，如果建設方認為結(jié)算價格太高，那么，即便法院的判決已經(jīng)確定了最終價格，也會存在著執(zhí)行難的問題。因此，施工方宜將優(yōu)先受償權(quán)與結(jié)算問題一并考慮。

　　施工方行使優(yōu)先受償權(quán)有兩種方式：按《合同法》第二百八十六條的規(guī)定提起，按《建設工程施工合同》第33.4款約定提起。但這里應注意兩點。

　　1、按《最高人民法院關(guān)于建設工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》的規(guī)定，按《合同法》第二百八十六條提起的優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。六個月的時間太短，很容易被建設方以各種措施（比如延長竣工驗收時間）消化掉。

　　2、按即將出臺的《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿）》第二十七條的規(guī)定：“承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先權(quán)的承諾有效”，因此，施工方來自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權(quán)很可能被解釋為對其來自《合同法》第二百八十六條的優(yōu)先受償權(quán)的放棄。

　　有鑒于此，施工方有必要認真履行《建設工程施工合同》關(guān)于竣工結(jié)算的規(guī)定。但是，實踐中經(jīng)常存在施工方未能按《建設工程施工合同》第33.1款規(guī)定的在工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)提交竣工結(jié)算報告的情形，這可能是出自施工方自身的管理問題，也可能是因為建設方拒絕接受竣工結(jié)算報告所致。在此情況下，施工方來自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權(quán)將受到影響，因為建設方可以主張施工方本該享有的優(yōu)先受償權(quán)已超過了總的期限（28天+56天）。

　　應當說明的是，結(jié)算文件是否具有法律效力，即能否作為工程決算的依據(jù)，應來自當事人的確認。對此，建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第四款有明文規(guī)定：“工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認即應當作為工程決算的依據(jù)。”而施工方來自《建設工程施工合同》第33.4款的優(yōu)先受償權(quán)亦應以具備法律效力的結(jié)算文件為前提，否則，施工方不能直接向法院申請行使優(yōu)先受償權(quán)，而只能提起起訴或仲裁。

　　在此，施工方務須注意，當事人對結(jié)算文件的確認，可以依據(jù)：

　　1、法律規(guī)定的規(guī)則，即《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第（二）項的規(guī)定：“發(fā)包方在收到對竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可”。或者依據(jù)：

　　2、雙方當事人在合同中約定的確認規(guī)則，在此即是《建設工程施工合同》第33.2款的規(guī)定：“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及計算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或者提出修改意見”，第33.3款的規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及計算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程款的利息，并承擔違約責任”。

　　如依雙方當事人在合同中約定的確認規(guī)則，施工方還須注意，按《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條第一款第（三）、（四）項的規(guī)定，建設方如對結(jié)算文件有異議，可與施工方在約定期限內(nèi)或28天內(nèi)協(xié)商，協(xié)商不成，則應委托工程造價咨詢單位在28天內(nèi)完成造價鑒定。該時間是很容易突破《建設工程施工合同》第33.4款規(guī)定的56天的優(yōu)先受償權(quán)的期限的，因此，施工方如擬同意協(xié)商，則應當注意同時協(xié)商將優(yōu)先受償權(quán)的期限順延。

　　以上所述結(jié)算中易引起的糾紛，實是施工方簽訂施工合同時應注意、在合同管理中應該竭力避免的。惟有如此，施工方才可避免自己應得利益的損失。

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