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工程造價鑒定的法律難題

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  近幾年隨著我國房地產(chǎn)業(yè)及建筑業(yè)的飛速發(fā)展,房地產(chǎn)企業(yè)及建筑企業(yè)的管理出現(xiàn)脫節(jié)現(xiàn)象,企業(yè)管理水平的提高速度明顯跟不上企業(yè)發(fā)展的速度,建設(shè)工程施工合同糾紛案件也隨之不斷增加,不論是人民法院還是仲裁機構(gòu)都受理了大量的建設(shè)施工合同糾紛案件。有的仲裁機構(gòu)每年受理的建設(shè)施工合同糾紛案件占其全年受理糾紛案件的三分之一,而其中的很多的建設(shè)施工合同糾紛案件都涉及工程造價鑒定,可見工程造價鑒定問題已成為審理建設(shè)施工合同糾紛案件的重中之重。而現(xiàn)階段規(guī)范工程造價鑒定的法律體系還沒有完全建立,工程造價鑒定存在的法律問題很多,近幾年筆者辦理了大量涉及工程造價鑒定的建設(shè)施工合同糾紛案件,現(xiàn)將工程造價鑒定中矛盾比較突出的幾個法律問題作以分析。

  訴訟、仲裁中工程造價鑒定的啟動問題泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  無論是在訴訟中還是在仲裁中,工程造價鑒定程序的啟動都是一個重要的問題,它是工程造價鑒定程序是否進行的關(guān)鍵。在訴訟、仲裁中,原則上應當由當事人申請工程造價鑒定,只有在特殊情況下,才能由人民法院啟動。因為申請工程造價鑒定是當事人的一項訴訟權(quán)利,是否行使應當由當事人來決定,如果負有舉證責任的當事人沒有申請工程造價鑒定,那么該當事人應當承擔舉證不能的后果。只有在民事訴訟《證據(jù)規(guī)則》中規(guī)定的人民法院需要依職權(quán)調(diào)查的特定情況下,才能由人民法院啟動工程造價鑒定程序。同理,在仲裁中仲裁員也應當向負有舉證責任的當事人釋明其可以申請工程造價鑒定,是否啟動由當事人來決定。另外,由當事人申請工程造價鑒定還可以解決工程造價鑒定費用的承擔問題,因為實踐中無論是人民法院還是仲裁委都難以承擔工程造價鑒定費用。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  訴訟、仲裁中工程造價鑒定單位的選擇問題項目管理論壇

  訴訟、仲裁中當事人如何選擇工程造價鑒定單位,也是一個由來爭議已久的問題,其既關(guān)系到訴訟、仲裁程序合法的問題,也關(guān)系到工程造價鑒定程序能否順利進行的問題。眾所周知,工程造價鑒定涉及爭議標的額巨大,有的爭議標的額甚至上億元。無論當事人之間的矛盾多么巨大,選擇一家聲譽良好、人員齊備、技術(shù)出色的鑒定單位出具公平、合理的鑒定報告幾乎是所有當事人的心愿。雖然現(xiàn)在法院、仲裁委都可以提供《鑒定單位名冊》供當事人選擇,但是誰才是名冊中最優(yōu)秀鑒定機構(gòu)呢?很多當事人無從知曉,不得已采取搖號等隨機方式選擇鑒定機構(gòu)。而實際上進入《鑒定單位名冊》的工程造價鑒定單位工作水平差異很大,確有一些工程造價鑒定單位是沒有能力完成爭議標的額巨大、合同履行復雜的工程造價鑒定,而一旦選擇了這樣的工程造價鑒定單位就難以再更換了,很多問題凸顯的鑒定報告就此出爐,當事人之間的矛盾更為加深了。因此首先應當審慎選擇優(yōu)秀的工程造價鑒定單位進入《鑒定單位名冊》,其次要對進入《鑒定單位名冊》的工程造價鑒定單位進行年度考核并排名,實行末位淘汰制,適當增加新的工程造價鑒定單位進入《鑒定單位名冊》,始終保持《鑒定單位名冊》是“活水”,而不是“死水”。只有這樣才能引導當事人選擇高水平的工程造價鑒定單位,而不是一味的隨機選取,影響工程造價鑒定報告的質(zhì)量。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  明確審、鑒分工與主輔,審、鑒既要合作又要分開泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  工程造價鑒定不僅涉及爭議標的額巨大、而且所需技術(shù)復雜,其中最復雜的問題是很多的鑒定材料本身既是訴訟、仲裁的證據(jù),也是工程造價計算依據(jù)。這就存在這樣一個問題,是應當先依據(jù)所有的鑒定材料出具鑒定報告,若當事人有不同意見,可以出具若干個鑒定結(jié)果供合議庭、仲裁庭選用,還是應當將所有證據(jù)材料先進行質(zhì)證,然后再交給工程造價鑒定單位出具鑒定報告呢?產(chǎn)生這個問題的主要原因是申請鑒定的時間問題。根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》,當事人申請鑒定應當在舉證期限屆滿前提出,很多法院的做法是如果當事人在舉證期限屆滿前提出工程造價鑒定申請,就先不開庭審理,而將案件直接移交技術(shù)處委托進行鑒定,很多的鑒定材料是沒有經(jīng)過庭審質(zhì)證就到鑒定機構(gòu)手里的,工程造價鑒定單位代替法院對既是鑒定材料也是證據(jù)材料的材料進行了取舍,這就產(chǎn)生了造價鑒定機構(gòu)“以鑒代審” 的問題,從而導致工程造價鑒定單位所出具的鑒定報告是不合法的。因為這個問題,法院、仲裁委做法不一,至今還沒有成熟的做法,所以爭論十分激烈。一些專業(yè)人士認為可以由人民法院技術(shù)處的法官主持當事人及工程造價鑒定單位召開聽證會,組織證據(jù)交換,對鑒定材料進行法律評判。筆者不認同這種觀點,因為人民法院技術(shù)處的法官不是合議庭成員,無權(quán)對案件事實進行審理,因此其也就無權(quán)對鑒定材料進行法律評判。在訴訟中,根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》申請鑒定在舉證期限屆滿前提出,合議庭在將案件移送技術(shù)處進行鑒定前應當先由合議庭組織當事人進行證據(jù)交換,當事人對所有證據(jù)材料包括以后需提交鑒定單位的材料進行質(zhì)證,然后合議庭根據(jù)質(zhì)證情況對本案是否應當進行工程造價鑒定、合同效力的有無、合同計價條款的采納、重要證據(jù)材料的取舍等重要法律問題做出內(nèi)部評判,并將評判結(jié)果提交工程造價鑒定單位,工程造價鑒定單位只是進行技術(shù)性的計算、不對證據(jù)材料進行法律評判,根據(jù)經(jīng)過法院評判過的證據(jù)材料出具造價鑒定報告。仲裁委也應當采取上述做法,真正做到工程造價鑒定單位始終是裁判機構(gòu)的輔助,而不是裁判機構(gòu)的主導。www

  訴訟、仲裁中工程造價鑒定應當遵循當事人意思自治原則training

  工程造價鑒定機構(gòu)、鑒定人員應當增強法律意識,充分尊重當事人當?shù)暮弦?,全面地審查材料,不得任意決定鑒定材料的取舍。建設(shè)工程施工合同是雙方當事人真實意思表示,根據(jù)《合同法》自愿與誠實信用原則,只要當事人的約定不違反國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不管雙方簽訂的合同或具體條款是否合理,人民法院、仲裁機構(gòu)在處理件時都應該充分尊重合同當事人的意思自治,鑒定機構(gòu)的鑒定工作同樣也不能脫離合同的約定內(nèi)容。對此,最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條明確規(guī)定“當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結(jié)算工程價款。因變更導致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化,當事人對該部工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄐ姓鞴懿块T發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。”實踐中,雖然當事人在合同或者簽證中有特別的約定,但有的鑒定機構(gòu)卻自行對其效力做出否定的認定,直接采用行業(yè)統(tǒng)一定額作為造價鑒定的依據(jù),從而產(chǎn)生鑒定計價依據(jù)明顯與合同約定不符的情形。如上所述,人民法院、仲裁委移送的鑒定材料是經(jīng)充分質(zhì)證的,工程造價鑒定機構(gòu)沒有必要也沒有能力對鑒定材料做出效力認定,其所需做的工作僅僅是以當事人約定的合同價格條件作為依據(jù)結(jié)合自己的專業(yè)知識做出鑒定結(jié)論,只有在合同當中當事人對工程價款計算方式?jīng)]有約定時,仲裁機構(gòu)才可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄐ姓鞴懿块T發(fā)布的計價方法或者計價標準計算工程價款。如果合同當中當事人對工程價款計算方式約定不明時,鑒定機構(gòu)應當將合同條款提交合議庭或仲裁委進行取舍,而不應自行做出判斷。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  造價鑒定報告需經(jīng)庭審質(zhì)證才能作為裁判依據(jù)泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》,工程造價鑒定單位出具的鑒定報告只是證據(jù)的一種,必須經(jīng)過庭審質(zhì)證才能作為裁判依據(jù)?,F(xiàn)在有一些當事人有誤解,認為如果參加鑒定程序,參與選擇了鑒定單位,就等于認可了案件應當進行工程造價鑒定及鑒定單位出具的鑒定報告,從而一味的拒絕共同選擇鑒定單位,等待法院隨機選取,這種觀點顯然是錯的,等于放棄了自己的訴訟權(quán)利,放棄了選擇一家自己最為認同的鑒定單位的機會。另外根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》鑒定人員應當出庭接受詢問,而有些鑒定單位卻無正當理由拒絕出庭,只是給予書面的答復,這也是錯誤的。根據(jù)2010年6月1日即將實施的《司法鑒定執(zhí)業(yè)活動投訴處理辦法》,司法鑒定人經(jīng)人民法院通知,無正當理由拒絕出庭作證的,屬于被投訴的范圍。鑒定人員應當出庭接受詢問,同時亦將能進一步提高自身工程造價鑒定的水平。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

  應規(guī)定最低造價鑒定收費及差別收費制度service

  根據(jù)2010年6月1日即將實施的《司法鑒定執(zhí)業(yè)活動投訴處理辦法》,司法鑒定機構(gòu)無正當理由拒絕接受司法鑒定委托的,屬于被投訴的范圍。實踐中有哪家鑒定單位不希望多接案子,多一些收入呢?而被工程造價鑒定單位拒接的案子往往都是標的額很小,按照累進收費標準收費很低,甚至鑒定單位可能還會賠錢,所以工程造價鑒定單位找出種種借口拒接。筆者認為只是處罰鑒定單位是不妥的,現(xiàn)在是市場經(jīng)濟,賠錢的買賣誰也不愿意做,那么就應當按照市場規(guī)則制定最低收費標準,爭議標的額低到一定程度,必須按照最低收費標準收費,以保證鑒定單位有合理的收入,無后顧之憂的參與到鑒定程序中。另外根據(jù)前述觀點,可以根據(jù)業(yè)績將工程造價鑒定單位進行排名,實行差別收費制度,排名靠前的工程造價鑒定單位收費較高、排名靠后的工程造價鑒定單位收費較低,當事人可以根據(jù)自身對工程造價鑒定報告的要求及訴訟經(jīng)濟考慮進行最有利選擇,用差別收費制度引導當事人更好的選擇工程造價鑒定單位。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

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發(fā)布:2007-07-09 10:16    編輯:泛普軟件 · xiaona    [打印此頁]    [關(guān)閉]
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