建設工程施工合同范本中固定總價合同中的相關問題及應對辦法

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建設工程施工合同范本中固定總價合同中的相關問題及應對辦法

　　固定價格合同可能是固定總價合同，也可能是固定單價合同，然而我們在前面已經(jīng)說明，結合合同協(xié)議書的約定，一些固定單價合同事實上可能更應該歸屬于固定總價合同?！　」潭們r合同，俗稱“一口價合同”、“包死價合同”。所謂“固定”，是指這種合同價款一經(jīng)約定，除雙方合同約定風險范圍以外的，在專用條款內(nèi)約定調(diào)整外，一律不調(diào)整。所謂“總價”，是指整個合同的價款。固定總價是工程中業(yè)主與承包商的確定合同價格的三種合同價格方式之一，而固定總價合同也是目前建設工程施工中常見的一種施工承包合同形式。《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十二條規(guī)定?。?ldquo;合同價可以采用以下方式：㈠固定價。合同總價或者單價在合同約定的風險范圍內(nèi)不可調(diào)整。”；《建設工程價款結算暫行辦法》第八條規(guī)定：“發(fā)、承保人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可以選用下列一種約定方式：（一）固定總價。合同工期較短且工程總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式”。但實踐中業(yè)主與承包商雙方選擇簽訂固定總價合同往往不是基于工程的上述特點，除結算簡便的優(yōu)點外，主要是業(yè)主想通過簽訂固定總價合同將合同履行過程的一切風險轉(zhuǎn)移給承包商或者業(yè)主作為投資商想事先鎖定建設工程的投資收益，基于此再加上建設工程施工合同中業(yè)主的優(yōu)勢地位，簽訂固定總價合同承包商所要承擔的風險比業(yè)主要大得多，因此，承包商應將可能影響影響固定總價合同的價款市場環(huán)境和生產(chǎn)要素價格變化等風險因素予以仔細考慮并規(guī)定在合同范本的專用條款中。　　

1、對于物資、材料價格變動因素對合同總價的影響。物資、材料價格漲跌受市場供需等因素的影響，業(yè)主和承包商簽約時均無法預知合同履行過程中它們的漲跌。承包商將正常范圍以外的波動包括在合同總價，遇價格平穩(wěn)時會獲得一筆意外之財，但承包商可能由于此而不具有競爭力；業(yè)主選擇低價中標的承包商，而不考慮對承包商在價格正常波動進行價格調(diào)整，承包商無疑承擔了巨大風險，遇價格上漲時承包商可能血本無歸無法或不愿完成工程，最后業(yè)主的利益也受影響，兩敗俱傷。因此雙方將材料價差約定在一定風險包干范圍能保障承發(fā)包雙方利益，亦是《合同法》公平原則具體體現(xiàn)。固定總價合同并不是價格根本不容調(diào)整，承包商依自己的經(jīng)驗和駕馭建設工程施工的能力在承擔了一定風險后，將正常范圍以外的風險在業(yè)主與自己之間合理分攤，理性的業(yè)主是會接受的，當然這需要承包商與業(yè)主在合同中預先就允許調(diào)整物資、材料的種類、價格標準、調(diào)整幅度等作出明確約定；從根本上來說，采用固定價格合同應考慮優(yōu)先適用于履行周期短、物資材料市場價格相對穩(wěn)定的小型工程，在此類工程中，價格變動的幾率和幅度都會很低，業(yè)主與承包商由此而引發(fā)爭議概率也會大大降低，符合雙方的共同利益?！　?/p>

2、工程承包范圍引發(fā)的爭議。固定總價合同的固定價格是建立在工程合同承包范圍和內(nèi)容固定基礎上的，若發(fā)生合同承包范圍外的額外工程則可以追加合同價款。固定總價合同工程承包范圍引發(fā)的爭議，一般的解釋原則從寬，因此，對合同承包范圍的明確界定對承包商就顯得尤為重要。承包商在報價時應仔細審閱招標文件、圖紙及說明，以免遺漏報價項目及內(nèi)容，還要對擬建工程可能發(fā)生的一切項目和費用作通盤考慮，對項目清單所列項內(nèi)容不妥或遺漏之處，及時通過質(zhì)疑方式提出，以避免日后糾紛?！　?/p>

3、工程量的變更。固定總價合同業(yè)主為防止承包商故意漏算、錯算工程量，往往事先在合同中約定允許調(diào)增的工程量范圍，調(diào)增工程量時單價的確定方式，以及超出此范圍的處理方法；對于承包商來講，工程招標實踐中，根據(jù)業(yè)主提供施工圖紙和說明，由于投標時間比較短，承包商往往來不及根據(jù)施工圖精確計算工程量，更多的是憑借經(jīng)驗結合圖紙估算，因此漏算、錯算幾乎難以避免，但應注意盡到一定謹慎義務，否則業(yè)主會堅持屬于設計中的工程量范圍，不予變更?！　?/p>

最高人民法院《審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》二十二條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。”，可見對于固定單價合同爭議在司法實踐上確立了嚴格確認的原則，承包商對采用固定總價合同的風險應保持清醒的認識，對固定總價合同下的風險因素在充分認識的基礎上，承包商應與業(yè)主做出明確的約定：①在合同談判時，應最大努力將合同價款中包括的風險范圍在專用條款23.2中加以明確具體；②風險費用計算方法和風險范圍以外合同價款的調(diào)整方法亦應明確細化；③盡可能通過合同談判，將發(fā)生概率高、造成損失大的風險納入可調(diào)合同價款的風險范圍內(nèi)，否則應在投標價款中預留適當?shù)娘L險儲備費用。