掛靠人與被掛靠人、發(fā)包人之間的工程款結(jié)算法律責任

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掛靠人與被掛靠人、發(fā)包人之間的工程款結(jié)算法律責任

　　掛靠人的工程款結(jié)算的重要法律依據(jù)是最高人民法院關(guān)于《審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定，實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。這里需要明確的是實際施工人的含義和種類致關(guān)重要。上述《司法解釋》第26條中的與《合同法》規(guī)定的施工人不是同一個概念，應有必要予以分清，《合同法》所指的施工人的內(nèi)涵是不一樣的，施工人概括了有效建設工程施工合同的所有施工主體，包括總承包人、承包人、專業(yè)工程承包人、勞務作業(yè)分包人，不包括掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包合同的承包人。因此，實際施工人是違法承包人，施工人是合法承包人。實際施工人在概念的內(nèi)涵上與施工人并列，專門指轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)(掛靠人)的承包人。正是為了區(qū)別《合同法》規(guī)定的合法的施工人的概念，《司法解釋》使用了實際施工人這一表述方式。所以，實際施工人就是指在合同無效前提下的轉(zhuǎn)包或者違法分包的或者借用資質(zhì)(掛靠)的實際從事施工的違法承包人?？梢钥闯?，掛靠人就是司法解釋指的實際施工人。

　　前面提到，掛靠人與被掛靠人之間形成施工經(jīng)營關(guān)系的無效合同，同時掛靠人與發(fā)包人又形成事實上的施工合同關(guān)系，在工程質(zhì)量合格的情況下，工程款的結(jié)算有幾點需要明確，1、掛靠人與被掛靠人結(jié)算還是與發(fā)包人結(jié)算;2、依據(jù)何種方式(標準)結(jié)算。

　　從《司法解釋》第26條看出，掛靠人以被掛靠人和發(fā)包人作為共同被告，請求被掛靠人與發(fā)包支付工程款的發(fā)包在欠付工程款范圍承擔責任。筆者認為，發(fā)包人的這種承擔付款方式上類似于“代位權(quán)”又與代位權(quán)有所不同，在承擔工程款的范圍上類似于“連帶補充責任”又于其有所差異。事實上，當工程存在掛靠的情形下，大部分發(fā)包人根本不知道工程存在掛靠，掛靠人與發(fā)包人之間又沒有合同，如果掛靠人僅起訴發(fā)包人，是對合同相對性的突破，發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔責任沒有侵害發(fā)包人的利益。

　　《司法解釋》第2條規(guī)定，建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。按照《司法解釋》規(guī)定，掛靠行為無效，作為實際施工人的掛靠人如果承建的建設工程質(zhì)量合格就可以參照無效的掛靠合同的約定來向被掛靠人主張工程價款。