關于工程分包方式的幾個問題

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關于工程分包方式

　　只要在施工總承包合同中約定或經(jīng)建設單位認可，貴司可將工程中專業(yè)工程分包給具有相應資質(zhì)的施工企業(yè)，也可以將工程的部份的輔助性的勞務作業(yè)發(fā)包給具有相應資質(zhì)的施工企業(yè)，施工人員由施工企業(yè)聘請，與貴司不存在勞動關系。但是存在如下風險：

　　《中華人民共和國合同法》第二百七十二條規(guī)定，“發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。承包人不得將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

　　禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。”

　　《中華人民共和國建筑法》第二十九條規(guī)定“第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。

　　建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。

　　禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”

　　也就是說，貴司的工程主體結構的施工必須自行完成，不得分包，如認定分包的工程屬于主體工程，則構成違法分包。那么，根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第三十五條規(guī)定“非法承包建筑工程發(fā)生工傷事故，勞動者的工傷待遇應當由分包方或者承包方承擔，分包方或者承包方承擔工傷保險責任后有權向發(fā)包方追償。”，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第２６條的規(guī)定“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。”，國務院《建筑工程安全生產(chǎn)管理條例》第二十四條規(guī)定“總承包單位依法將建設工程分包給其他單位的，分包合同中應當明確各自的安全生產(chǎn)方面的權利、義務。總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產(chǎn)承擔連帶責任。“《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》第八十六條規(guī)定“生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所、設備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應資質(zhì)的單位或者個人的，責令限期改正，沒收違法所得；違法所得五萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的，單處或者并處一萬元以上五萬元以下的罰款；導致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔連帶賠償責任。”及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。”（被認定不具備安全生產(chǎn)條件時），一旦發(fā)生工傷事故或安全事故，貴司往往牽涉在內(nèi)而承擔責任。

　　貴司作為總承包人，對分包人承建工程的質(zhì)量向建設單位承擔連帶責任。