建設(shè)單位未取得施工許可證擅自開工，合同是否有效

　　【學(xué)員問題】：建設(shè)單位未取得施工許可證擅自開工，合同是否有效？

　　【解答】：

　　《建筑法》第七條規(guī)定建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證。施工許可證制度是建設(shè)行政主管部門對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目加強(qiáng)監(jiān)管的一種行政手段，主要目的是審查建設(shè)單位或者承包單位是否具備法律規(guī)定的建設(shè)或者施工條件，具有行政管理的性質(zhì)。未領(lǐng)取施工許可證，建筑施工合同是否就屬于無效的呢？

　　《合同法》第四十四條規(guī)定依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。對(duì)于建筑施工合同，法律沒有規(guī)定合同在辦理施工許可證之后才生效。 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；當(dāng)中也沒有規(guī)定未取得施工許可證的合同為無效合同。因此法律關(guān)于施工許可證的規(guī)定屬于管理性規(guī)范，非影響合同效力性的規(guī)范，施工許可證不是建設(shè)工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響建設(shè)工程施工合同的效力。

　　以上內(nèi)容均根據(jù)學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請(qǐng)及時(shí)溝通、指正。

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