試論建設(shè)工程施工合同主體資格審查

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

　　摘 要：合同主體資格審查是建筑施工企業(yè)簽訂建設(shè)施工合同前進(jìn)行的一項重要工作。通過合同主體資格審查，將不合格的發(fā)包和承包主體排除在外，杜絕無效合同，為防范合同法律風(fēng)險提供有力保障。系統(tǒng)、規(guī)范的主體資格審查方法是實現(xiàn)審查目的的根本途徑，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)探索建立一套符合自己企業(yè)實際情況的施工合同主體資格審查制度。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；合同；主體資格；審查泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　主體資格符合法律規(guī)定是施工合同有效的必要條件。《合同法》第九條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”。由于建設(shè)工程是涉及到國計民生的重大事項，在建設(shè)工程施工合同關(guān)系中，不僅要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有普通民事主體的權(quán)利能力和行為能力，而且強(qiáng)調(diào)承發(fā)包雙方均應(yīng)具有簽訂施工合同的相應(yīng)能力和資質(zhì)，同時國家法律法規(guī)對建設(shè)工程施工合同的簽訂做出諸多限制性規(guī)定。因此，建設(shè)工程施工合同主體資格審查相對于普通合同主體資格審查具有一定的特殊性和復(fù)雜性，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)施工合同主體資格審查這項工作。PgMp

　　一、重視對建設(shè)工程發(fā)包方主體資格的審查泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　建設(shè)工程施工合同的發(fā)包方是指建設(shè)單位，包括受委托代理發(fā)包的單位和總承包單位。審查發(fā)包方的主體資格應(yīng)注意以下幾個方面：泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　1.通過審查項目法人資格，審查發(fā)包方的權(quán)利能力和行為能力。service

　　目前，國家基本設(shè)施建設(shè)項目都是由建設(shè)單位成立的項目法人發(fā)包的。因此，承包方應(yīng)派出法律顧問人員到項目法人登記注冊地的工商機(jī)關(guān)查詢該法人的設(shè)立情況，就股東構(gòu)成、注冊資金是否到位、是否年檢等問題進(jìn)行核實確認(rèn)，以確保發(fā)包方具備企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為能力。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　在此過程中，施工企業(yè)要警惕以“籌建”機(jī)構(gòu)名義發(fā)包工程的陷阱。根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》第六十條的規(guī)定，籌建企業(yè)應(yīng)當(dāng)申領(lǐng)《籌建許可證》，未申領(lǐng)籌建許可證的，不具有簽訂施工合同的相應(yīng)權(quán)利能力和行為能力。筆者就曾遇到一起典型案例：某縣政府為引進(jìn)工業(yè)項目，在許多審批手續(xù)未完成的情況下設(shè)立工業(yè)園“籌建處”，該籌建處未進(jìn)行任何工商登記就對外發(fā)包工程，最后相關(guān)工程被省政府叫停，施工企業(yè)的工程款至今沒有得到支付，給施工企業(yè)帶來了損失。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　2.依據(jù)建筑許可制度，審查發(fā)包方的權(quán)利能力和行為能力。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　(1)審查發(fā)包方是否取得建筑工程施工許可?！冻鞘幸?guī)劃法》第32條規(guī)定：“在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建、擴(kuò)建和改建建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程設(shè)施，必須持有關(guān)批準(zhǔn)文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請，由城市規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計要求，核發(fā)建筑工程規(guī)劃許可證件。”從該規(guī)定可以看出，建設(shè)工程發(fā)包方取得建筑工程規(guī)劃許可證是其對外發(fā)包工程的基本條件。對于不在城市規(guī)劃區(qū)的建設(shè)工程，雖然不需辦理規(guī)劃許可證，但也應(yīng)具有有關(guān)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)該項工程開工建設(shè)的文件。規(guī)劃許可證和有關(guān)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)建設(shè)的文件是證明建設(shè)單位具有特定工程項目發(fā)包資格的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　(2)審查發(fā)包方是否已經(jīng)辦理了建設(shè)用地的批準(zhǔn)手續(xù)?！冻鞘幸?guī)劃法》第31條規(guī)定：“在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地管理部門申請用地?！蓖瑫r，《土地管理法實施條例》第四章規(guī)定，國家建設(shè)用地要按規(guī)定的程序向有關(guān)土地管理部門申請建設(shè)用地;該條例第五章規(guī)定，興建鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)要持縣以上人民政府的批準(zhǔn)文件才能辦理用地審批手續(xù)，即使是農(nóng)村村民建設(shè)住宅使用土地，也要經(jīng)鄉(xiāng)政府或縣政府批準(zhǔn)，沒有建設(shè)用地批準(zhǔn)手續(xù)，任何建設(shè)工程都不能實施。因此，建設(shè)單位如果沒有用地批準(zhǔn)手續(xù)，也就沒有資格與施工單位簽訂施工承發(fā)包合同。作為建設(shè)單位，只有在同時具備了報建批準(zhǔn)手續(xù)和用地批準(zhǔn)手續(xù)后，才能證明其在報建和用地方面具備了發(fā)包該項工程的權(quán)利能力和行為能力。轉(zhuǎn)自泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　3.通過審查委托手續(xù)，確定發(fā)包方代理人的代理資格。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　因不具備建設(shè)工程發(fā)包的專業(yè)知識和經(jīng)驗，某些建設(shè)工程的業(yè)主有時會委托專業(yè)機(jī)構(gòu)或公司進(jìn)行建設(shè)工程的發(fā)包，如廠房、廠區(qū)鐵路線建設(shè)等工程。這時候，發(fā)包方與專業(yè)機(jī)構(gòu)之間形成的是代理法律關(guān)系。施工企業(yè)承攬該類工程應(yīng)注意嚴(yán)格審查發(fā)包人對代理人是否有授權(quán)?授權(quán)的具體范圍是什么?代理人發(fā)包建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)取得建設(shè)單位的授權(quán)委托書。受委托發(fā)包工程的單位或代理建設(shè)單位簽訂施工合同的個人，除了持有委托手續(xù)外，還應(yīng)具有前述建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)具備的手續(xù)。目前，在建設(shè)工程市場上虛構(gòu)建設(shè)工程項目、冒用建設(shè)單位名義發(fā)包工程的違法現(xiàn)象層出不窮，應(yīng)當(dāng)引起施工企業(yè)的重視和警惕。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　4.通過審查施工許可證，判斷施工行為的合法性。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　《建筑法》第七條規(guī)定：“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家機(jī)關(guān)有關(guān)規(guī)定……申請領(lǐng)取施工許可證?！庇纱丝梢?，一般情況下發(fā)包方應(yīng)在開工前領(lǐng)取施工許可證，不領(lǐng)取開工許可證就意味著發(fā)包方的發(fā)包行為存在法律缺陷。但《建筑法》第七條也規(guī)定了兩種例外情況，一是國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程，不需要申領(lǐng)施工許可證;二是按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。項目管理培訓(xùn)