關于施工合同解除的相關法律問題（二）

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　　【律師答問】

　　合法有效的合同受法律保護，任何一方都無權擅自解除合同，擅自解除合同應該承擔違約責任。

　　一、施工方可以按以下方式維權：

　　《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

　?。ㄒ唬┪窗醇s定支付工程價款的；

　　（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

　?。ㄈ┎宦男泻贤s定的協(xié)助義務的。

　　甲方拒不支付工程款的行為已構成違約，施工方可據(jù)此解除合同，并要求甲方承擔違約責任。

　　二、承發(fā)包合同解除后工程款的結算：

　　《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條，建設工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經(jīng)完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。

　　因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。

　　合同解除后，已完工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人應當按照合同結算條款約定支付相應的工程款；已完工程驗收不合格，但修復后合格的，修復費用由承包人承擔；建設工程竣工驗收不合格的，且無法修復，發(fā)包人可請求返還已經(jīng)支付給承包人的工程款。

　　三、必須履行現(xiàn)場交接手續(xù)：

　　（1）對已完工程量，雙方要書面確認，為訴訟做好證據(jù)準備；如果甲方不配合，最好對已完工程進行公證；

　?。?）對乙方在現(xiàn)場的設備、工具、已購進的工程材料進行清點確認，辦理運出手續(xù)。

　　四、索賠損失的范圍：

　　按照已經(jīng)變更后的設計核算工程量計算總價款減去已完工程量價款，作為索賠基數(shù)。如果合同有約定，按合同約定計算損失；如無合同或約定，應將實際損失作為計算基礎，即按已完成工程量計算。另外，可以向業(yè)主索賠未做完工程部分的利潤。

　　問題二：由于業(yè)主原因致使工程項目無法施工，承包商可以解除合同并索賠損失嗎？

　　【律師解答】

　　承包商要求解除合同并向業(yè)主索賠是有法律依據(jù)的。

　　《中華人民共和國合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同……”

　　《司法解釋》第9條進一步規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理時間內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

　　（一）未按約定支付工程價款的；

　　（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

　　（三）不履行合同約定的協(xié)助義務的；

　?。ㄋ模┊斒氯艘环竭t延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。”

　　按合同約定交付場地，協(xié)助承包商進場施工是發(fā)包方應盡的義務。由于業(yè)主原因致使工程無法施工，證明業(yè)主沒有盡到協(xié)助的義務，因此依據(jù)上述法律規(guī)定和司法解釋，承包商可以解除合同。

　　但是解除合同要按照法律規(guī)定的形式行使解除權，這樣才被法律認可。

　　《合同法》第九十六條規(guī)定：當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

　　關于索賠問題：

　　依據(jù)《合同法》第一百一十三條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

　　《合同法》第二百八十三條規(guī)定：發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。第二百八十四條規(guī)定：因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

　　依據(jù)上述規(guī)定，承包方原則上既可以要求業(yè)主賠償直接損失，即已經(jīng)發(fā)生的材料費、人工費、機械費，以及工程款中的間接費用，也可以要求賠償間接損失，間接損失就是承包方實施本合同可得利潤。

　　問題三：雙方因工程進度款、施工質量等問題產生糾紛導致停工，在沒有對已完工程量、現(xiàn)場備料、施工設備等進行核對并形成清單的情況下，業(yè)主擅自解除施工合同，并安排其他施工單位繼續(xù)施工，原施工方該怎么辦？

　　【律師解答】

　　施工方應該積極提起訴訟。

　　我認為本案可能會存在以下爭議：

　　1.由于雙方?jīng)]有對已完工程量、現(xiàn)場備料、施工設備等進行核對并形成清單，工程量等會有爭議。按照最高人民法院《關于審理建設工程施工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條：“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量”的規(guī)定以及誰主張誰舉證的證據(jù)規(guī)則，對已完工程量的舉證責任應由原施工方承擔。

　　工程量計算：依據(jù)施工圖、變更圖紙、設計變更、簽證及原告與被告雙方提供的工程形象進度、照片、隱蔽工程驗收記錄、中間工程記錄等資料計算。

　　2.由于未辦理交接手續(xù)，雙方對已停窩工損失的計算及滯留現(xiàn)場的設備和周轉材料價格會產生爭議。

　　3.施工方應提出造價鑒定申請。

　　4.由于施工方在中途無奈離場，工程未經(jīng)驗收，申請人會提出工程質量問題。

　　如果發(fā)包方認為存在質量問題，可能會提出質量鑒定的請求，通過質量鑒定來達到減少工程價款支付的目的。

　　（北京兩高律師事務所 王文杰律師）