招標(biāo)師擔(dān)保合同的種類：定金合同

2015年招標(biāo)師考試教材《招標(biāo)采購合同管理》

定金合同

定金合同是當(dāng)事人在合同訂立或履行之前支付一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保而訂立的擔(dān)保合同。定金合同一般具有以下特點(diǎn)：

①定金罰則法定性。根據(jù)《擔(dān)保法》第89條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金，此種規(guī)定被稱為定金罰則。

②定金合同當(dāng)事人與主合同當(dāng)事人一致性。定金合同中約定的交付定金一方必然是主合同的一方當(dāng)事人，而收受定金的必然是主合同另一方當(dāng)事人。因此定金合同的當(dāng)事人和主合同當(dāng)事人是一致的。而在保證合同中保證人是主合同當(dāng)事人以外的第三人；在抵押合同和質(zhì)押合同中，抵押人和質(zhì)押人可以是主合同債務(wù)人也可以是主合同當(dāng)事人以外的第三人。

③定金合同是實(shí)踐合同?！稉?dān)保法》第90條規(guī)定，定金合同自定金合同實(shí)際交付之日起生效。因此，當(dāng)事人僅簽訂定金合同而未交付定金的，定金合同并不生效，主合同一方當(dāng)事人不履行主合同的，對(duì)方當(dāng)事人無權(quán)根據(jù)定金合同主張適用定金罰則或者其他相關(guān)權(quán)利。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若千間題的解釋》

（法釋[2000]44號(hào)）第119條的規(guī)定，實(shí)際交付的定金與定金合同約定的數(shù)額不一致的，視為變更定金合同，即以實(shí)際交付的數(shù)額為準(zhǔn)。

④定金合同是雙向擔(dān)保合同。與保證合同、質(zhì)押合同、抵押合同僅為主合同一方當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)擔(dān)保不同，根據(jù)定金罰則，交付定金一方不履行主合同義務(wù)的無權(quán)收回定金，收受定金一方不履行主合同義務(wù)的須雙倍返還定金，即定金合同具有雙向擔(dān)保的功能。

⑤定金合同的擔(dān)保能力相對(duì)較弱。在保證合同中，債權(quán)人往往僅接受具有清償主債務(wù)能力的保證人，而在抵押合同和質(zhì)押合同中，抵押物或者質(zhì)押物的價(jià)值往往要等于或者大于主債務(wù)數(shù)額。但是在定金合同中，定金數(shù)額不得超過主合同金額的20%.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》（法釋[2000]44號(hào)）第121條的規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。因此定金合同的擔(dān)保能力相對(duì)較弱。

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