2015年監(jiān)理工程師《合同管理》知識點第三部分（10）

　　遏制工程款拖欠的有力武器

　　我國于1999年3月15日頒布了《合同法》，并規(guī)定于同年10月1日起施行?！逗贤ā肥钦{(diào)整平等的民事主體之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的法律，作為民事主體的施工企業(yè)，其合法權(quán)益的切實保護同樣要把《合同法》作為最重要的法律武器。

　　《合同法》分則部分第十六章《建設(shè)工程合同》對建設(shè)行業(yè)各民事主體所有行為都作了涵蓋。該章第275、279、286條對合同造價作了相應(yīng)規(guī)定，尤其是第286條對困擾廣大施工企業(yè)的拖欠工程款問題，作了有針對性的、切合行業(yè)實際情況的嚴(yán)厲規(guī)定。為切實執(zhí)行此項規(guī)定，廣大施工企業(yè)在經(jīng)營管理，尤其是合同管理的機制、體制以及指導(dǎo)思想上，要順應(yīng)法律規(guī)定，調(diào)整管理思路，從而在新形勢下站穩(wěn)腳跟，促進企業(yè)順利發(fā)展。

　　一、法律賦予施工企業(yè)追索工程合同欠款的優(yōu)先受償權(quán)

　　《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償。”這是《合同法》針對施工企業(yè)的工程款被嚴(yán)重拖欠的局面而作出的切實解決問題的新規(guī)定，賦予被拖欠款的施工企業(yè)以法定的、優(yōu)先于協(xié)議抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)。只有準(zhǔn)確理解并依法行使此項優(yōu)先受償權(quán)，施工企業(yè)的合法權(quán)益方可得到有效保護。

　　1、行使優(yōu)先權(quán)的前提是發(fā)包方“未按照約定支付價款”?！逗贤ā返?86條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的行使，是有前提條件的。發(fā)包方“未按照約定支付價款”就是前提和條件。具體地說，一是工程承發(fā)包合同要有支付價款的約定；二是發(fā)包人違反這個約定。在實踐中，約定支付的款項一般有預(yù)付款、進度款和結(jié)算款?，F(xiàn)在在合同中約定預(yù)付款的情況已經(jīng)很少，工程竣工后的結(jié)算款情況復(fù)雜，是確定價款的難點，而進度款的確認和追索的主動權(quán)在承包人一方，是施工企業(yè)需要加強造價管理，及時結(jié)算的重點。

　　2、實現(xiàn)優(yōu)先受償?shù)膬蓚€法律手段：折價或拍賣?！逗贤ā返?86條規(guī)定實現(xiàn)工程欠款優(yōu)先受償?shù)姆椒ㄊ窍刃刑幏殖邪l(fā)包合同指向的對象即在建的建筑物本身。所謂折價，是承發(fā)包雙方通過自行協(xié)商，將在建建筑物的部分物權(quán)，抵銷“未按照約定支付價款”的債權(quán)，即通過債權(quán)變更為物權(quán)的辦法，使承包人的合法權(quán)益得以保障。

　　所謂拍賣，是承包方對業(yè)主確認的應(yīng)付價款，向人民法院申請，通過執(zhí)行程序，采取競拍辦法，將發(fā)包方的在建工程轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓所有權(quán)所得價款來實現(xiàn)債權(quán)，即處分在建工程物權(quán)，使承包人的合法權(quán)益得以保障。這兩個法律手段均以國家機器作為后盾，是依法實施的處分發(fā)包方在建工程物權(quán)的嚴(yán)厲措施。因此，確認采取折價或拍賣辦法的前提便極其重要，沒有承發(fā)包雙方的確認和有確鑿證據(jù)可以證明的屬于“未按照約定支付價款”的事實，就難以依法采取這兩種帶有強制性的法律手段。

　　3、優(yōu)先受償權(quán)的要害是優(yōu)先于協(xié)議抵押權(quán)。眾所周知，我國《擔(dān)保法》第三十三條規(guī)定：“抵押是債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。”但是因抵押產(chǎn)生的優(yōu)先受償權(quán)其依據(jù)的是設(shè)定抵押權(quán)的協(xié)議雙方，這是一種協(xié)議的優(yōu)先權(quán)。

　　而《合同法》第286條設(shè)定的優(yōu)先受償權(quán)，是不同于《擔(dān)保法》規(guī)定的協(xié)議優(yōu)先權(quán)的法定優(yōu)先權(quán)，因此，這是一種特殊的、優(yōu)先于抵押產(chǎn)生的協(xié)議優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先權(quán)，這是由建筑業(yè)的支柱產(chǎn)業(yè)發(fā)展、工程欠款主要部分屬于人工工資的基本特點所決定的。這也是不少國家和地區(qū)的法律規(guī)定，是一種國際慣例。

　　因此，結(jié)合行業(yè)實際，深入研究《合同法》第286條的規(guī)定，是有效解決長期困擾而且越演越烈的拖欠工程款問題的法律武器，也是施工企業(yè)在一系列新的法律法規(guī)先后頒布，給企業(yè)提出了更高要求的新形勢下改變傳統(tǒng)管理的重要契機，誰能夠在管理的體制、機制方面先覺悟、先適應(yīng)，誰將首先占據(jù)市場的主動權(quán)。

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