2015招標師考試《案例分析》精選案例4

合同條款設(shè)置分析(補充案例)

[背景] 某工程建設(shè)項目由A、B、C三個可獨立施工的單位工程構(gòu)成。經(jīng)項目審批部門核準，招標人采取公開招標方式，分別確定了三個單位工程的中標人并簽訂了合同。三個單位工程具體情況如下：

1、A工程是在施工圖設(shè)計沒有完成前開展的招標。由于設(shè)計工作尚未完成，承包范圍內(nèi)待實施的工程雖性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，故采用固定總價合同，以減少雙方的風險。合同條款約定：

(1)承包人按發(fā)包人代表批準的施工組織設(shè)計組織施工，發(fā)包人不承擔因此引起的工期延誤和費用增加的責任。

(2)發(fā)包人向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，但僅供承包人參考使用。

(3)承包人不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包人將分包的各工程再次分包給其他施工單位。

2、B工程簽約合同價為9000萬元，總工期30個月，工程分兩期進行驗收，第一期為18個月，第二期為12個月。在工程實施過程中，出現(xiàn)了下列情況：

(1)工程開工后從第三個月開始，連續(xù)四個月發(fā)包人未按合同約定支付承包人應得的工程進度款。為此，承包人向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，并提出對逾期支付的工程進度款計取利息的要求，起息日為工程師計量簽字后第11天。發(fā)包人以該四個月未支付工程款是因為抵扣預付款為由，拒絕支付。為此，承包人以發(fā)包人違反合同中關(guān)于預付款扣還的約定，以及拖欠工程款導致無法繼續(xù)施工為由而停止施工，并要求發(fā)包人承擔違約責任。

(2)工程后期，工程遭遇當?shù)匕倌陙碜畲蟮呐_風，被迫暫停施工，部分已完工程受損，現(xiàn)場場地遭到破壞，直接導致總工期拖延了兩個月。為此，發(fā)包人要求承包人承擔工期拖延所造成的經(jīng)濟損失和趕工責任。

3、C工程在招標文件中規(guī)定，工期按工期定額計算，為650天。但在施工承包合同中，雙方按中標人的投標文件確定開工日期為1997年12月15日，竣工日期為1999年7月20日，日歷天數(shù)為581天。

[問題]

(1)A工程選擇總價合同形式是否妥當，并說明理由。指出合同條款的不妥之處，逐一說明理由。

(2)B工程合同履行過程中出現(xiàn)的問題應如何處理?

(3)C工程合同的合同工期應為多少天?

(4)合同爭議應如何解決?

[參考答案]

(1)A工程采用總價合同不妥;

理由：因為設(shè)計尚未完成，工程量難以確定，不適合采用總價合同。

合同條款中的不妥之處有：

1)第(2)條中“僅供承包人參考使用”的措詞不妥;

理由：根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定，發(fā)包人應保證相關(guān)的資料(數(shù)據(jù))真實、準確，并承擔相應責任。

2)第(3)條中允許分包人再分包不妥;

理由：法規(guī)禁止分包人再分包。

(2)發(fā)包人以所欠的工程進度款作為償還預付款為借口連續(xù)4個月未按合同約定支付工程進度款，應承擔違約責任，承包人要求對欠款計付利息是合理的，但計息期應當從合同約定的應付款之日起算，利率標準合同有約定從約定，沒有約定可參照相關(guān)法律(包括司法解釋)的規(guī)定。

百年一遇的臺風可歸于不可抗力，承包人因遭遇不可抗力被迫停工，發(fā)包人不應要求其承擔經(jīng)濟補償責任，應當給予工期相應順延。

(3)C工程合同工期為581天;

理由：招標文件是要約邀請，投標人投標文件是要約，雙方依法簽訂合同后以合同約定為準履行。

(4)合同雙方發(fā)生爭議應按照合同約定的爭議解決方式解決。一般而言，合同可以約定如下爭議解決方式：

1)雙方協(xié)商和解;

2)請有關(guān)部門或者機構(gòu)調(diào)解;

3)按合同約定的仲裁條款或仲裁協(xié)議提請仲裁，或者向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。