計(jì)算機(jī)病毒的“罪與罰”

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在計(jì)算機(jī)病毒肆虐的今天，刑法的利益觀念還有待進(jìn)一步改變。那么,該如何進(jìn)一步完善法律渠道，以面對(duì)新的形勢(shì)變化?

“法律總是具有一定程度的粗糙和不足，因?yàn)樗仨氃诨谶^(guò)去的同時(shí)著眼未來(lái)，否則就不能預(yù)見(jiàn)未來(lái)可能發(fā)生的全部情況?，F(xiàn)代社會(huì)變化之疾、之大，即使刑法經(jīng)常修改也趕不上它的速度。”這是一句十分富有哲理性的話，用在今天，特別是用在計(jì)算機(jī)、信息產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域是再恰如其分不過(guò)了。

科技的發(fā)展改變著整個(gè)世界，但同時(shí)，計(jì)算機(jī)病毒的侵入也改變著人們的生活。1994年2月18日，國(guó)務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》（以下稱《條例》）被認(rèn)為是關(guān)于計(jì)算機(jī)安全方面最早的法規(guī)，也是惟一一部由國(guó)務(wù)院頒發(fā)的相關(guān)法規(guī)。在計(jì)算機(jī)病毒肆虐的今天，急需進(jìn)一步完善法律等渠道，使與之配套的法律法規(guī)滿足現(xiàn)實(shí)的需要。

相關(guān)法規(guī)相繼出臺(tái)

國(guó)務(wù)院于1991年、2002年發(fā)布和修訂了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，前者從侵犯著作權(quán)的角度對(duì)“未經(jīng)軟件著作權(quán)所有者或者合法受讓者的同意修改、翻譯、注釋、復(fù)制或部分復(fù)制、向公眾發(fā)行、展示其軟件的復(fù)制品、向第三方辦理其軟件的許可使用或者轉(zhuǎn)讓事宜”的行為規(guī)定民事責(zé)任后，1994年2月18日國(guó)務(wù)院發(fā)布了《條例》，這也是我國(guó)首次提出刑事警告的法規(guī)。

《條例》第六條規(guī)定，“公安部主管全國(guó)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作。”“國(guó)家安全部、國(guó)家保密局和國(guó)務(wù)院其他有關(guān)部門，在國(guó)務(wù)院規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)做好計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)的有關(guān)工作。”這些，從法律的形式上確認(rèn)了主管部門。條例第七條規(guī)定，“任何組織或者個(gè)人，不得利用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)從事危害國(guó)家利益、集體利益和公民合法利益的活動(dòng)，不得危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全?！?

條例第二十三條將“故意輸入計(jì)算機(jī)病毒以及其他有害數(shù)據(jù)危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全的，或者未經(jīng)許可出售計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品的”行為視為違反條例的行為，規(guī)定“由公安機(jī)關(guān)處以警告或者對(duì)個(gè)人處以5000元以下的罰款、對(duì)單位處以15000元以下的罰款；有違法所得的，除予以沒(méi)收外，可以處以違法所得１～３倍的罰款?！钡诙臈l則對(duì)超越二十三條的行為做出解釋，如“構(gòu)成違反治安管理行為的，依照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》的有關(guān)規(guī)定處罰”；“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?

但是，這樣一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定，卻存在操作上的困難: 沒(méi)有規(guī)定什么樣的行為“構(gòu)成犯罪”。當(dāng)然，從資格上來(lái)講，其尚不具備規(guī)定犯罪的情形；《條例》制定之時(shí)，《刑法》尚無(wú)相關(guān)規(guī)定。

另外，為了加強(qiáng)對(duì)計(jì)算機(jī)病毒的預(yù)防和治理，保護(hù)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全，保障計(jì)算機(jī)的應(yīng)用與發(fā)展，根據(jù)《條例》的規(guī)定，公安部于2000年5月17日制定了《計(jì)算機(jī)病毒防治管理辦法》（以下稱《辦法》）?！掇k法》第三條規(guī)定了“中華人民共和國(guó)境內(nèi)的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)以及未聯(lián)網(wǎng)計(jì)算機(jī)的計(jì)算機(jī)病毒防治管理工作，適用本辦法”和第四條由“公安部公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察部門主管全國(guó)的計(jì)算機(jī)病毒防治管理工作”的要求。

《辦法》針對(duì)《刑法》等法律規(guī)定的空白點(diǎn)，根據(jù)計(jì)算機(jī)病毒的發(fā)展?fàn)顩r明確和理清了一些概念。如第五條規(guī)定，“任何單位和個(gè)人不得制作計(jì)算機(jī)病毒”;

第六條規(guī)定“任何單位和個(gè)人不得有下列傳播計(jì)算機(jī)病毒的行為：（一）故意輸入計(jì)算機(jī)病毒，危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全；（二）向他人提供含有計(jì)算機(jī)病毒的文件、軟件、媒體；（三）銷售、出租、附贈(zèng)含有計(jì)算機(jī)病毒的媒體；（四）其他傳播計(jì)算機(jī)病毒的行為?！薄掇k法》還規(guī)定，在非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中有違反本辦法第五條，第六條第二、三、四項(xiàng)規(guī)定行為之一的，由公安機(jī)關(guān)處以1000元以下罰款；在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中有違反本辦法第五條，第六條第二、三、四項(xiàng)規(guī)定行為之一，沒(méi)有違法所得的，由公安機(jī)關(guān)對(duì)單位處以10000元以下罰款，對(duì)個(gè)人處以5000元以下罰款；有違法所得的，處以違法所得3倍以下罰款，但是最高不得超過(guò)30000元。

《辦法》第十六條還規(guī)定，違反本辦法第六條第一項(xiàng)規(guī)定的，依照《條例》第二十三條的規(guī)定處罰。即“構(gòu)成違反治安管理行為的，依照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》的有關(guān)規(guī)定處罰”；“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！币苍S是因?yàn)榱⒎C(jī)關(guān)的資格不同，《辦法》沒(méi)有直接將犯罪罰則引入1997年刑法，而是引入1994年《條例》。

法規(guī)遭遇操作難題

在1997年《中華人民共和國(guó)刑法》的第285~287條中對(duì)涉及計(jì)算機(jī)方面的犯罪作了相應(yīng)規(guī)定。

第285條規(guī)定，“違反國(guó)家規(guī)定，侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役?！备鶕?jù)此條法律，筆者認(rèn)為有四個(gè)方面的疑問(wèn)：

第一，侵入對(duì)象只有國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域，而侵入其他領(lǐng)域是否不構(gòu)成犯罪？

第二，如果法律允許這種現(xiàn)象存在的話，應(yīng)當(dāng)將該罪納入危害國(guó)家安全罪和危害公共安全罪范疇，而將侵入其他領(lǐng)域納入其他犯罪或許更好。

第三，侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的，自然人終究是少數(shù)，不論是間諜或商業(yè)犯罪，恰恰多是機(jī)構(gòu)行為，而刑法規(guī)定的犯罪主體卻是自然人，恰恰將單位犯罪排除在外。

第四，由于刑罰在此處罰的是行為犯罪，只要侵入指定的系統(tǒng)，最低就要處拘役刑，量刑偏重；在危害國(guó)家安全罪和危害公共安全罪中，與之相似的犯罪所要接受的處罰要重得多，相比之下，本條量刑偏輕。

利于計(jì)算機(jī)病毒犯罪的目的已經(jīng)不單單停留在牟取利益上,有些行為的目的在于取悅自己、取悅別人，故刑法的利益觀念有待轉(zhuǎn)變。

第286條規(guī)定，“違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑?！薄斑`反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，后果嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰?！薄肮室庵谱?、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。”根據(jù)此可能會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)問(wèn)題：

第一，最難操作的就是所謂的“后果嚴(yán)重的”行為。我們清楚，在計(jì)算機(jī)領(lǐng)域這個(gè)虛擬空間中， “情節(jié)嚴(yán)重”、“后果嚴(yán)重”同樣具有虛擬成份，但虛擬中或然著真實(shí)。在司法實(shí)踐中，后果是否嚴(yán)重，更多的要看“治愈”情況。比如傷害案件，能否治療好傷情對(duì)于處刑是一個(gè)非常重要的參考。那么在計(jì)算機(jī)病毒犯罪中，很難說(shuō)病毒的后果有多么嚴(yán)重。如果使用殺病毒軟件，絕大多數(shù)都會(huì)完全恢復(fù)。刑法如何看待這種情況？是否修復(fù)了系統(tǒng)就可以不進(jìn)行追究了呢？這種規(guī)定將使司法實(shí)踐產(chǎn)生諸多難題。

第二，本條涉及的三個(gè)款項(xiàng)中，無(wú)例外地規(guī)定“后果嚴(yán)重的……”才給予處罰，這樣的規(guī)定將在最新的計(jì)算機(jī)犯罪面前束手無(wú)策。如2004年6月4日，一種新近被截獲的計(jì)算機(jī)病毒，被證實(shí)能突破大部分網(wǎng)上銀行安全防線，成功竊取用戶賬號(hào)和密碼。反病毒專家警告，網(wǎng)上銀行潛在的資金威脅已上升到萬(wàn)億元級(jí)別。這就是“超級(jí)網(wǎng)銀大盜Ⅱ”，它被認(rèn)為是已于2004年4月份被截獲的“網(wǎng)銀大盜”的新變種。該病毒記錄鍵盤敲擊的每一個(gè)鍵值，然后發(fā)送到病毒作者的服務(wù)器上。在此，“犯罪行為”未對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行任何刪除、修改、增加、干擾，未造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的不能正常運(yùn)行，對(duì)于上述信息系統(tǒng)和應(yīng)用程序更談不上后果，如何懲罰？

第287條規(guī)定，利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。

根據(jù)此條，可能出現(xiàn)的問(wèn)題是：由于只是將操作計(jì)算機(jī)作為犯罪手段來(lái)看待，導(dǎo)致前例犯罪中的行為不能觸犯第286條的規(guī)定時(shí)，在上述這個(gè)案例中的這種高危木馬病毒可以盜取幾乎涵蓋中國(guó)目前所有個(gè)人網(wǎng)上銀行的賬號(hào)、密碼、驗(yàn)證碼等等，該病毒涉及國(guó)內(nèi)32家網(wǎng)上銀行及支付系統(tǒng)。但如果病毒制造者的目的在于進(jìn)行擾亂社會(huì)秩序或金融秩序，他未必進(jìn)行直接的盜竊或占有行為，其如果在網(wǎng)絡(luò)上公布這些盜來(lái)的網(wǎng)上銀行賬號(hào)，鼓勵(lì)他人“利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪”，如何處理？

病毒犯罪后果嚴(yán)重

什么是“嚴(yán)重后果”？在國(guó)際間的司法實(shí)踐中，對(duì)于計(jì)算機(jī)病毒方面的犯罪來(lái)說(shuō)，這些人們所認(rèn)可的所謂“直接”或“間接”后果很難計(jì)算，或者說(shuō)很難使之成為證據(jù)。

首先，是難以計(jì)算的數(shù)額問(wèn)題。1988年，受莫里斯蠕蟲影響，全世界6000多臺(tái)電腦停機(jī)，經(jīng)濟(jì)損失達(dá)9600萬(wàn)美元;1999年美麗殺手病毒導(dǎo)致一些政府部門及大公司緊急關(guān)閉了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，經(jīng)濟(jì)損失超過(guò)12億美元；從2000年5月至今，愛(ài)蟲病毒使眾多用戶電腦被感染，損失在100億美元以上; 從2001年12月至今，求職信大量病毒郵件堵塞服務(wù)器，損失達(dá)數(shù)百億美元；僅2002年以來(lái)，以電子郵件、特洛伊木馬、文件共享等傳播途徑的混合型病毒愈演愈烈，曾經(jīng)影響最大的“求職信”病毒持續(xù)6個(gè)月高居感染率第一，遭到感染的計(jì)算機(jī)近百萬(wàn)臺(tái)，損失巨大。但在追究行為人的法律責(zé)任時(shí)，上述這些計(jì)算方法根本無(wú)法奏效。

其次，是能夠恢復(fù)的“嚴(yán)重后果”問(wèn)題。從2003年1月25日上午開(kāi)始，在全球范圍內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)訪問(wèn)速度減慢、部分網(wǎng)站的數(shù)據(jù)庫(kù)和主機(jī)出現(xiàn)“宕機(jī)”（無(wú)法訪問(wèn)）的現(xiàn)象。隨著時(shí)間的推移網(wǎng)絡(luò)堵塞情況越來(lái)越嚴(yán)重，當(dāng)天下午，全球互聯(lián)網(wǎng)幾乎全部癱瘓。受其危害，美國(guó)大部分銀行的柜員機(jī)停止工作、銀行網(wǎng)絡(luò)也已癱瘓；韓國(guó)情報(bào)通信部也發(fā)現(xiàn)了黑客攻擊服務(wù)器的跡象，且攻勢(shì)猛烈，掌握全國(guó)因特網(wǎng)服務(wù)命脈的服務(wù)器最終被迫停止工作，導(dǎo)致全國(guó)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)全面中斷; 我國(guó)臺(tái)灣省各大網(wǎng)站遭受“不明病毒”入侵，受害范圍覆蓋全島；我國(guó)內(nèi)地和日本、加拿大、澳大利亞等國(guó)家也遭遇類似的網(wǎng)絡(luò)災(zāi)難……一個(gè)個(gè)警報(bào)響起。經(jīng)過(guò)各國(guó)技術(shù)人員的努力發(fā)現(xiàn)，這是一個(gè)利用微軟SQL Server 2000漏洞的蠕蟲病毒。蠕蟲病毒致使網(wǎng)絡(luò)大面積癱瘓，銀行自動(dòng)提款機(jī)運(yùn)作中斷，直接經(jīng)濟(jì)損失超過(guò)26億美元。上述的“癱瘓”是一時(shí)的和可治愈的。那么如何銜接“嚴(yán)重后果”值得商榷。

另外，該如何看待垃圾郵件？中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)公布的數(shù)據(jù)顯示，2003年全年發(fā)向中國(guó)郵件服務(wù)器的垃圾郵件達(dá)到1500億封，垃圾郵件耗費(fèi)中國(guó)GDP超過(guò)了48億元。

導(dǎo)致各種嚴(yán)重后果的案例還有很多：如電腦病毒襲擊自動(dòng)取款機(jī); 導(dǎo)致打印機(jī)器的工作不正常，成為一只攻擊計(jì)算機(jī)輔助硬件的病毒；入侵手機(jī)病毒等等。事實(shí)上，缺少遠(yuǎn)瞻性的法規(guī)成為懲治計(jì)算機(jī)病毒犯罪的制肘。

“后計(jì)算機(jī)病毒程序”來(lái)臨

“后計(jì)算機(jī)病毒程序”是筆者提出的一個(gè)新的觀點(diǎn)。這個(gè)思想源于在德國(guó)被逮捕的“高波”病毒制造者。據(jù)媒體報(bào)道，2004年5月9日，德國(guó)警方逮捕了一位涉嫌編寫和發(fā)布“高波（Agobot）”病毒的男子。因?yàn)檫@個(gè)程序能夠讓一個(gè)人控制大量的網(wǎng)絡(luò)計(jì)算機(jī)，作為攻擊互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站的手段，已經(jīng)引起了許多安全專家的擔(dān)心。這個(gè)程序員是此前一周的周五與編寫“震蕩波”蠕蟲五種變體的18歲男孩西文·揚(yáng)森在同一天被捕的。但據(jù)了解，這個(gè)人沒(méi)有編寫“高波”病毒的變體“Phatbot”，這個(gè)程序?yàn)樵瓉?lái)的程序增加了P2P能力。也就是說(shuō)，自計(jì)算機(jī)病毒問(wèn)世以來(lái)，還有相當(dāng)多的病毒并沒(méi)有真正出自某個(gè)人之手創(chuàng)造出來(lái)，而是由于計(jì)算機(jī)或軟件本身的特性而自我生成了。

據(jù)來(lái)自中華安全網(wǎng)的消息，已經(jīng)發(fā)現(xiàn)能夠大量發(fā)送電子郵件的蠕蟲病毒Atak能夠通過(guò)休眠而隱藏起來(lái)。反病毒廠商Sophos公司的高級(jí)技術(shù)顧問(wèn)格雷厄姆表示，Atak的作者提高了反病毒研究人員的工作難度，他在其中添加了干擾代碼，并使用了躲避技術(shù)。Atak積極地探測(cè)它是否正在被反病毒研究工具進(jìn)行分析。如果發(fā)現(xiàn)正在被分析，它就會(huì)自動(dòng)停止運(yùn)行，并關(guān)閉自己，隱蔽起來(lái)。有一點(diǎn)是清楚的，Atak包含有威脅MyDoom、Bagle、Netsky等蠕蟲病毒的文本內(nèi)容，有可能尋求并消滅其他的計(jì)算機(jī)病毒，但這是不確定的。不能確認(rèn)的是，Atak究竟在查殺病毒還是在改造病毒。

筆者建議，應(yīng)當(dāng)盡快完善刑法，使尚未在我國(guó)形成大氣候的計(jì)算機(jī)病毒犯罪得到有效控制。

這是一個(gè)失控的局面。因?yàn)檫@種現(xiàn)象的存在，其產(chǎn)生的后果是不堪設(shè)想的。簡(jiǎn)單地說(shuō)，由淺入深，這種不可預(yù)知包括: 被感染程序的可用性; 被感染文件是否被修改; 原本合法的程序在何時(shí)以病毒的方式發(fā)作；破壞力的大小; 病毒代碼難以查清。

更關(guān)鍵的是，很難有人為此付出代價(jià)。

規(guī)范罰則勢(shì)在必行

我國(guó)刑法明文規(guī)定，一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪。刑法還規(guī)定，明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。就目前計(jì)算機(jī)領(lǐng)域的危害現(xiàn)狀來(lái)看，許多行為已經(jīng)涉及諸多領(lǐng)域。

作為一種犯罪手段，計(jì)算機(jī)病毒的制作者已經(jīng)超越了信息網(wǎng)絡(luò)這個(gè)單一概念。它不僅威脅國(guó)防建設(shè)，危害國(guó)家的安全，同時(shí)對(duì)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)等均產(chǎn)生不等的危害。從前文可見(jiàn)，單獨(dú)將計(jì)算機(jī)病毒犯罪列在計(jì)算機(jī)犯罪中，已經(jīng)不能解決更多的犯罪問(wèn)題。如涉及損失巨大，處刑過(guò)輕，損失無(wú)法計(jì)算等情形，法律不健全已經(jīng)導(dǎo)致眾多的不測(cè)后果，執(zhí)法部門更是無(wú)從下手。

隨著計(jì)算機(jī)病毒的不斷深化，計(jì)算機(jī)病毒制造者的水平越來(lái)越高，立法的進(jìn)一步完善已經(jīng)迫在眉睫。筆者建議，應(yīng)當(dāng)盡快完善刑法，使尚未在我國(guó)形成大氣候的計(jì)算機(jī)病毒犯罪得到有效控制。

1．獨(dú)立成章A，要求不等同于其他章節(jié)的計(jì)算機(jī)犯罪章節(jié)?？梢栽诘谑潞螵?dú)立設(shè)立計(jì)算機(jī)犯罪一個(gè)章節(jié)，對(duì)涉及計(jì)算機(jī)犯罪的各種形態(tài)犯罪進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范；對(duì)前述多種犯罪涉及計(jì)算機(jī)行為的進(jìn)行全效注釋，以手段的方式解釋各章節(jié)中的犯罪。如規(guī)定：“利用計(jì)算機(jī)進(jìn)行一至十章中所列犯罪的……”，或者“利用計(jì)算機(jī)進(jìn)行一至十章中所列犯罪產(chǎn)生嚴(yán)重后果的……”，如此規(guī)范，可將涉及計(jì)算機(jī)犯罪（含計(jì)算機(jī)病毒犯罪）的犯罪行為一網(wǎng)打盡。

2．獨(dú)立成章B，等同于其他章節(jié)的計(jì)算機(jī)犯罪章節(jié)。本章節(jié)中將對(duì)利用計(jì)算機(jī)進(jìn)行犯罪進(jìn)行全面規(guī)范，其中也將規(guī)范侵入計(jì)算機(jī)的犯罪行為。

3．修改（調(diào)整）刑法285、286、287條。由于計(jì)算機(jī)犯罪遠(yuǎn)不止擾亂公共秩序罪能夠詮釋，同時(shí)，這三條也不是說(shuō)明“擾亂公共秩序罪”的條文，放在這里，可能有越俎代皰甚至不倫不類的感覺(jué)。應(yīng)全面規(guī)范刑法相關(guān)范疇:由于計(jì)算機(jī)病毒本身沒(méi)有任何意義，只有在計(jì)算機(jī)或相關(guān)領(lǐng)域中，才會(huì)對(duì)靶機(jī)器進(jìn)行危害，故應(yīng)當(dāng)對(duì)所有涉及手段的條文進(jìn)行規(guī)范。

4．采用最笨的方法，即在每個(gè)獨(dú)立章節(jié)中逐條解釋。如破壞金融管理秩序罪，可以在一百九十一條后增加一條:“利用計(jì)算機(jī)方式破壞金融管理秩序的……”，可以規(guī)范一些在網(wǎng)絡(luò)上利用病毒進(jìn)行破壞，導(dǎo)致金融秩序混亂的犯罪行為等等。

事實(shí)上，利用計(jì)算機(jī)病毒犯罪的目的已經(jīng)不單單停留在牟取利益上，有些行為的目的在于取悅自己、取悅別人，故刑法的利益觀念有待轉(zhuǎn)變。

(作者系北京市人民檢察院第二分院二審監(jiān)督處副處長(zhǎng)，本文成文時(shí)任該檢察院法律政策研究室副主任)

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計(jì)算機(jī)病毒犯罪的社會(huì)成因

1．網(wǎng)絡(luò)漏洞對(duì)心理因素的沖擊。尤其對(duì)于軟件高手來(lái)說(shuō)，難以彌補(bǔ)的網(wǎng)絡(luò)漏洞，使網(wǎng)絡(luò)成為狩獵者的天堂。隨著信息公開(kāi)化的呼聲越來(lái)越高，網(wǎng)絡(luò)缺陷的公開(kāi)已經(jīng)成為軟助。要么不公開(kāi)缺陷，成為公眾指謫的對(duì)象；要么公開(kāi)缺陷，成為打擊的目標(biāo)。

2．截殺計(jì)算機(jī)病毒軟件的力不從心。這一原因?qū)е?，不僅網(wǎng)絡(luò)幾乎成為病毒設(shè)計(jì)者的試驗(yàn)場(chǎng)，計(jì)算機(jī)的殺毒軟件也已經(jīng)成為計(jì)算機(jī)病毒制造者獵殺和津津樂(lè)道的對(duì)象。

3．網(wǎng)絡(luò)犯罪中的利益兌現(xiàn)安全快捷，令試法者屢試不爽。與其他犯罪不同，利用計(jì)算機(jī)病毒或黑客技術(shù)進(jìn)行盜竊，遠(yuǎn)比打家劫舍來(lái)得安全。前者坐在電腦旁，動(dòng)動(dòng)手指就能使資金往來(lái)；后者付出的辛苦遠(yuǎn)比前者多得多，而得到的“收益”卻“不成正比”。

4．立法滯后，打擊不力。北京市海淀區(qū)檢察院分析認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)立法嚴(yán)重滯后，是造成網(wǎng)絡(luò)犯罪的重要原因之一。由于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展迅速，而且是一個(gè)無(wú)國(guó)界、無(wú)時(shí)空的虛擬世界，現(xiàn)行《刑法》以及《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》等法律法規(guī)許多方面跟不上發(fā)展。

5．“警力”明顯不足。刑事案件有眾多的警力進(jìn)行偵查，搶劫百元也可動(dòng)用不少警力；在互聯(lián)網(wǎng)上則不同，竊取百萬(wàn)、作案千起，多為望洋興嘆——嘆如大海撈針。