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國內(nèi)P2P網(wǎng)貸正面臨三大風(fēng)險
平臺作為出借人與借款人的信息平臺,它的法律地位是合同法中的居間人。理想情況下的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)被視為融資居間合同中的居間人的角色,僅僅作為信息中介,不介入雙方的交易。但在實際操作中,已有不少平臺偏離了純中介的角色,因此平臺面臨著巨大法律風(fēng)險。
1月12日,深圳P2P網(wǎng)站美貸網(wǎng)經(jīng)內(nèi)部人士向媒體確認,其實際控制人谷卓恒已“失聯(lián)”跑路。
年關(guān)將近,P2P跑路危機正在集中涌現(xiàn)。根據(jù)網(wǎng)貸之家數(shù)據(jù)統(tǒng)計,2014年12月問題平臺事件集中爆發(fā),單月問題平臺多達92家,問題平臺的月發(fā)生率由年初的1.36%上升至5.65%。部分平臺已經(jīng)醞釀成跑路態(tài)勢,“詐騙或跑路”類問題平臺占比達25%。
我國的P2P業(yè)務(wù)當前仍處于發(fā)展初期,按照現(xiàn)有的法律制度,對其性質(zhì)依然缺乏準確的界定。P2P從形式上看是一種借貸行為,但由于其不存在類似于銀行的中介機構(gòu),實質(zhì)是一種直接融資。在無法可依的情況下,實踐中容易模糊P2P網(wǎng)貸與非法集資的界限,存在部分平臺踩到了非法集資的紅線上。
平臺作為出借人與借款人的信息平臺,它的法律地位是合同法中的居間人。理想情況下的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)被視為融資居間合同中的居間人的角色,僅僅作為信息中介,不介入雙方的交易。但在實際操作中,已有不少平臺偏離了純中介的角色,因此平臺面臨著巨大法律風(fēng)險。
從債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式來看,P2P網(wǎng)貸平臺在工商局和電信局注冊的經(jīng)營范圍多為“金融咨詢”和“信息服務(wù)”業(yè)務(wù),并沒有取得向公眾募集資金的資質(zhì)。此外,第一出借人在向其他出借人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時,轉(zhuǎn)讓的不僅是本金還包括利息,屬于變相給予其他出借人回報。而網(wǎng)貸平臺公開向其出借人客戶進行債權(quán)轉(zhuǎn)讓,其轉(zhuǎn)讓的對象是不特定的社會公眾。
根據(jù)我國《證券法》第十條已經(jīng)界定的公開發(fā)行的定義,公開發(fā)行是指向不特定的社會公眾廣泛地發(fā)售證券,公開發(fā)行需要經(jīng)過證監(jiān)會的核準,否則就屬于非法公開發(fā)行證券。
由于網(wǎng)絡(luò)借貸借款實行“一借多”的模式和會員的社區(qū)化管理,要求網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對出借人采取“賬戶式”操作。而這些賬戶大都是網(wǎng)貸平臺在第三方支付平臺上開設(shè)的企業(yè)賬戶。因此,這些企業(yè)賬戶積聚了社會大眾的資金。在我國金融管理法律體制下,只有銀行等金融機構(gòu)可以吸收公眾資金。進一步來說,如果這些資金進入平臺公司或公司個人賬戶,則可能屬于非法集資或變相吸收公共存款。如平臺被認為以非法占有為目的進行了非法集資,就可能構(gòu)成了集資詐騙。
除了如上所述的法律風(fēng)險之外,在實際操作中,中間賬戶風(fēng)險也不容忽視。中間賬戶是指為降低雙方交易風(fēng)險而在第三方機構(gòu)開設(shè)的用于存放雙方交易資金的托管賬戶。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中間資金賬戶的開設(shè)是為了便利交易核實與過賬,其設(shè)立是網(wǎng)貸平臺的必要組成部分。中間資金賬戶通過監(jiān)管資金流分析信貸活動實際參與各方的作用,以及對中間資金賬戶進行“專戶專款專用”監(jiān)控。
目前國內(nèi)P2P網(wǎng)貸平臺普遍在銀行和第三方支付平臺開設(shè)中間資金賬戶,實現(xiàn)中間的轉(zhuǎn)賬結(jié)算。而資金托管方的普遍態(tài)度是允許開戶,但不承諾監(jiān)管。這樣的現(xiàn)實情況使得中間賬戶的資金和流動性情況處于監(jiān)管真空的狀態(tài),銀行由于無法評估網(wǎng)貸風(fēng)險是否會沖擊銀行體系,往往會拒絕為網(wǎng)貸行業(yè)提供第三方監(jiān)管的要求。因此,即使是在第三方支付的賬戶中,資金的調(diào)配權(quán)(使用權(quán))仍然在網(wǎng)貸平臺手中。
缺乏監(jiān)管的中間賬戶使得P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)面臨著嚴重的中間賬戶風(fēng)險,平臺機構(gòu)能自由支配資金,就使得中間賬戶的設(shè)立儼然成為該機構(gòu)為自己設(shè)立了一個資金池。在監(jiān)管機構(gòu)尚未監(jiān)管的情況下,平臺機構(gòu)在資金支配上完完全全依靠該機構(gòu)自身的信用。
而頻繁發(fā)生的P2P網(wǎng)貸延期兌付危機,則顯示P2P網(wǎng)貸還面臨著流動性的風(fēng)險。我國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)以平臺墊付模式居多,流動性風(fēng)險是指因市場成交量不足或缺乏愿意交易的對手,導(dǎo)致未能在理想的時點完成交易的風(fēng)險。
當網(wǎng)貸平臺流動性不足時,它無法以合理的成本迅速減少負債或變現(xiàn)資產(chǎn)獲取足夠的資金,從而影響其盈利水平。網(wǎng)貸平臺作為出借人和借款人的中介,隨時持有的、用于支付需求的流動資產(chǎn)只占負債總額的很小部分。如果網(wǎng)絡(luò)借貸的大量債權(quán)人同時要求兌現(xiàn)債權(quán),例如出現(xiàn)大量出借人的擠兌行為,網(wǎng)貸平臺就可能面臨流動性危機,從而出現(xiàn)延期兌付、甚至破產(chǎn)跑路的情況。
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