侵權軟件產業(yè)發(fā)展的尷尬

對于行業(yè)軟件而言，知識產權保護不力已經成為制約其進一步發(fā)展的瓶頸。毫無疑問，軟件作為一種智力成果，是軟件企業(yè)最核心的資產之一，然而，由于軟件具有零成本復制的特性，也最容易受到侵害，造成企業(yè)資產流失，影響企業(yè)良性發(fā)展。

新的侵權形式: 行業(yè)軟件侵權

目前軟件侵權多數發(fā)生在知名軟件產品身上。由于擁有穩(wěn)定的市場信任基礎以及良好的前景，侵權知名軟件往往能夠給侵權者在短期內帶來可觀的利益。這種侵權不僅僅表現為大眾軟件的盜版，更具隱蔽性和危害性的行業(yè)軟件侵權事件近年來也頻繁發(fā)生，其中以員工跳槽侵權和逾越權限經營侵權尤為常見。

1.員工跳槽侵權。員工在接觸和掌握了企業(yè)的核心技術之后，離職利用這些知識自立門戶或加入競爭對手陣營，成為企業(yè)直接競爭對手。這類新形式的知識產權侵害案例，占近年來國內知識產權侵權案例50%以上。

2004年12月，深圳華為公司訴原華為員工利用在職期間竊取的華為核心技術離職后自立公司，在短期內生產出與華為類似的產品進行銷售。法庭判決三名員工除了被追究民事責任之外，還承擔相應的刑事責任。

華為案是知識產權保護的一個著名案例，對國內的知識產權保護起到了一個良好的示范作用。軟件產品的載體是一行行的代碼，復制和拷貝都相當簡單和方便，對于企業(yè)高級技術人員，這些知識幾乎沒有設防。其次，軟件產品總是在利用原有的基礎進行不斷升級、創(chuàng)新。比如，微軟從Window 95升級到XP，雖然功能有所創(chuàng)新，但大的設計思路和框架一直沿襲舊版本。因此，只要對其中的代碼進行簡單置換或者部分更新，就可以造成應用上的差別，導致取證困難。

2.未授權代理和擴大自己的代理權限。部分經營單位在未取得代理資格之前，借用知名軟件產品的名義，對外進行產品經營和傳播活動。例如，北京就曾出現未經OA軟件企業(yè)合強授權，而宣稱自己是合強代理商并從事相關經營活動的侵權事件。另外，也有部分取得代理資格的經營單位任意擴大自己的代理權限和區(qū)域，這兩者都對軟件著作權人正常的產品傳播造成干擾和侵害。

技術侵權: 軟件產業(yè)發(fā)展的尷尬

高新技術一般只有幾年的時間差，一項技術幾年內不能得到回報，就會很快貶值。軟件產品也要在幾年內實現預期收益，支持產品技術發(fā)展。而不論是員工跳槽侵權還是逾越經營權限侵權，都對產品回報過程形成重大影響。

就員工跳槽侵權事件而言，侵權人員直接成為被侵權企業(yè)的競爭對手，與被侵權企業(yè)發(fā)生正面的激烈競爭。其次，侵權軟件產品的不合法性，決定了這種企業(yè)發(fā)展的不確定。一般而言，他們會采取掠奪性的市場開發(fā)策略，給它的下游代理商以及終端用戶帶來很大的隱患。當侵權企業(yè)在短期內收割了足夠的市場利潤退出后，代理商不僅要面臨著產品庫存的問題，也要面臨用戶維護成本的問題; 對用戶來講，軟件產品本身就是一個服務的過程，缺少升級和服務支持的軟件應用最終往往導致“半拉子”工程。第三，侵權也在毀壞國內軟件產業(yè)的信任基礎，破壞軟件整體產業(yè)環(huán)境。

而逾越經營權限侵權一方面嚴重干擾軟件企業(yè)的市場秩序。另一方面，無授權的經營單位利用知名企業(yè)品牌和產品在市場從事推廣活動，是一種誠信缺失行為，對于應用用戶而言，與其合作本身就蘊涵著風險。當他們無法兌現超越權限的承諾時，自然會導致用戶的損失。

保護需要多方努力

促進國內的軟件產業(yè)的持續(xù)發(fā)展，需要一個健康、規(guī)范性的產業(yè)環(huán)境，涉及到行業(yè)自律、行政立法、企業(yè)自身免疫以及抵抗能力等多方面的完善。

對于由員工跳槽所引起的軟件侵權，要建立一個完善的預警機制。同時，也應該有一個良好的行業(yè)自律環(huán)境和職業(yè)道德體系，將職業(yè)道德體系建設和行業(yè)信用體制建設結合起來，違規(guī)的個人和企業(yè)必須得到一定的懲處。第二，國家應該加強知識產權保護的意識和力度，立法機關、行政機關和司法機關對國內軟件企業(yè)的知識產權保護的需求應給予足夠的關注和重視。第三，企業(yè)內部應該建立良好的防范機制。這里有一些建議:

1.規(guī)范的項目管理。即對開發(fā)項目進行細分，由不同的人員負責不同的部分，這樣即使出現變動，也不會影響整個軟件開發(fā)進程和核心內容泄露。

2.簽訂知識產權保密協議。和員工、尤其是企業(yè)高級技術開發(fā)人員簽定知識產權保護協議，做到依法辦事。

3.建立檔案制度。為公司積累智力成果、整合技術等起保障作用。

4.在能力許可范圍內，聘請專業(yè)的法律人士作為公司顧問，未雨綢繆。

對于第二種侵權形式，則主要依靠行業(yè)自律、企業(yè)建立科學的營銷體系和用戶的理性。企業(yè)要本著長遠發(fā)展的眼光，對代理層級、權限進行合理劃分，為代理商制訂規(guī)范化的市場拓展方案，和代理商保持同步成長。而用戶在軟件產品選型過程中，也要保持理性，軟件應用是一個系統(tǒng)、長期的服務過程，所以，代理商的資質和代理權限也應該是用戶重要的考量指標。